商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？

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據(jù)經(jīng)濟之聲《天下財經(jīng)》2月18日報道“近日，360公司向“360貸貸網(wǎng)”提起馳名商標侵權(quán)訴訟，以“360貸貸網(wǎng)” 侵害360相關(guān)注冊商標專用權(quán)為由，要求賠償總額3000萬人民幣。據(jù)了解，這是我國互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)有史以來索賠金額最高的一起商標侵權(quán)訴訟。”本文就案件商標部分的馳名商標認定和案件能否取勝談?wù)勛约旱囊庖姟?/span>

一、根據(jù)網(wǎng)絡(luò)公布的信息，案件情況如下：

2015年年末，有用戶向360公司（北京奇虎科技有限公司）電話咨詢，稱其在上網(wǎng)時進入“http：//www.360daidai.com”網(wǎng)站首頁，認為該平臺是360公司的理財產(chǎn)品，遂打算投資500萬元，但出于謹慎致電核實。

之后，360公司訴北京聯(lián)合中投金融信息服務(wù)有限公司和云南貸貸互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司，稱其注冊的第9類第8820255號“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”、第9類第11428233號“”和第9類第13247614號“”（注意：沒有提到第36類金融服務(wù)商標）商標經(jīng)過長期持續(xù)使用及廣泛宣傳，已獲得了極強的顯著性，”360“已成為互聯(lián)網(wǎng)安全的代名詞，為相關(guān)公眾廣泛熟知，達到了馳名商標狀態(tài)，注冊商標專用權(quán)依法應(yīng)受法律的保護。

而二被告作為涉案網(wǎng)站的實際經(jīng)營人及受益人，在明知原告及其涉案商標具有較高知名度及美譽度的情形下，未經(jīng)許可，在其網(wǎng)站突出位置所使用的標識，且其域名”www.360daidai.com“的主要部分也由”360“構(gòu)成，并通過該域名提供金融信息及資金借貸服務(wù)業(yè)務(wù)，足以使相關(guān)公眾認為二被告涉案網(wǎng)站所使用的標識與原告的360馳名商標具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱了該馳名商標的顯著性，貶損馳名商標的市場聲譽，使原告利益受損。

同時360還訴稱，二被告之前經(jīng)營的網(wǎng)站名為”貸貸網(wǎng)“（www.365ddw.com），2015年7月8日變更為”360貸貸網(wǎng)“（www.360daidai.com）?？梢姡桓嬷饔^上明顯具有”搭便車“、”傍名牌“之故意，這種不正當(dāng)利用原告馳名商標的市場聲譽的行為，進一步加大了對原告利益的損害。

據(jù)此，360公司提出判令二被告停止侵犯360注冊商標專用權(quán)的行為，停止使用并注銷”www.360daidai.com“域名，二被告共同賠償原告經(jīng)濟損失及訴訟合理開支共計3000萬元人民幣，在《中國知識產(chǎn)權(quán)報》、新浪網(wǎng)首頁連續(xù)三十日刊登聲明，就其侵權(quán)行為消除影響等訴訟請求。

二、本案360公司是否可以取得馳名商標保護

馳名商標司法認定要遵循被動認定、按需認定的原則。按需認定即依商標權(quán)人商標核定使用的商品或服務(wù)不足以覆蓋被控侵權(quán)商品或服務(wù)，需要進行跨類保護時，始考慮認定馳名商標。

（一）360公司在第36類上商標注冊情況

360公司除了前面提到的在第9類有注冊相關(guān)商標，在36類上有第13528024號“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”商標和第13527989號“”商標申請商標成功，唯獨“”標識在36類沒有注冊成功。根據(jù)360公司的訴訟目的，本案準備將“”標識認定為馳名商標。

商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？

（二）360公司在第36類上商標可以以商標侵權(quán)保護相關(guān)服務(wù)

1、360公司商標核定的服務(wù)與北京聯(lián)合中投金融信息服務(wù)有限公司和云南貸貸互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司服務(wù)是否屬于相同服務(wù)或類似服務(wù)。

360公司注冊商標核準使用的服務(wù)為第36類包括金融服務(wù)、不動產(chǎn)服務(wù)、經(jīng)紀等，北京聯(lián)合中投金融信息服務(wù)有限公司和云南貸貸互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司使用被控侵權(quán)商標所提供的服務(wù)主要為金融借貸信息服務(wù)等。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款、第十二條關(guān)于認定類似服務(wù)的規(guī)定，兩者的服務(wù)對象均是借款方的企業(yè)或消費者，相關(guān)公眾一般認為上述兩項服務(wù)之間存在特定的聯(lián)系，容易造成混淆。

2、360公司的“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”商標和“”商標與北京聯(lián)合中投金融信息服務(wù)有限公司和云南貸貸互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司商標“”“”是否相同或近似。

360公司的“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”商標中的圖形部分是該注冊商標的顯著部分，但經(jīng)過360公司的使用行為，通過大量的廣告宣傳，已經(jīng)使“360”數(shù)字部分具有較強的顯著性和知名度（大公司一般通過延伸注冊策略取得顯著性弱的商標）。

北京聯(lián)合中投金融信息服務(wù)有限公司和云南貸貸互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司商標除了使用“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”，還有“”商標。圖形商標顯著性低，一般需要結(jié)合其他文字予以配合使用，在360公司擁有較高知名度的情況下，使用帶有”360“商標，具有”搭便車“之嫌疑。

3、360公司的“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”商標和“”使用情況

根據(jù)《商標法》第六十四條第一款“注冊商標專用權(quán)人請求賠償，被控侵權(quán)人以注冊商標專用權(quán)人未使用注冊商標提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。注冊商標專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任?！币筚r償時360公司需提交在36類商標的使用證據(jù)。

根據(jù)新聞報道，360公司于2015年推出了“你財富”金融服務(wù)平臺，在相關(guān)網(wǎng)站“https://www.nicaifu.com/help/about”中使用360公司的第36類商標“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”予以宣傳新品牌“你財富”。

三、360公司的商標侵權(quán)訴訟最終是否能贏

通過以上第二部分的分析，360公司在第36類上商標足以保護在36類上的服務(wù)。但是基于金融服務(wù)的特殊性，及訴爭“360”商標的顯著性問題都可能成為本案勝敗的不小因素。

（一）金融服務(wù)中相關(guān)公眾的注意程度較高

在有關(guān)媒體報道中提到了用戶向360公司電話核實，可以反映金融服務(wù)的特殊性。如北京市第一中級人民法院（2011）一中民初字第14455號”巨人投資有限公司與北京銀行股份有限公司侵害商標權(quán)糾紛案“一審法院認為”與一般商品或服務(wù)相比，金融服務(wù)的相關(guān)公眾對于服務(wù)來源的注意程度高于一般服務(wù)。因此，在相關(guān)公眾注意程度較高，且北京銀行在金融服務(wù)上使用的“小巨人”商標已建立了相對穩(wěn)定的消費群體和市場格局，而“巨人”注冊商標與巨人公司之間在金融服務(wù)領(lǐng)域并未建立特定聯(lián)系的情況下，相關(guān)公眾不會將北京銀行以“小巨人”之名義所提供的金融服務(wù)與巨人公司產(chǎn)生特定聯(lián)系，從而對服務(wù)來源產(chǎn)生誤認?！靶【奕恕鄙虡伺c“巨人”注冊商標并未構(gòu)成侵犯注冊商標專用權(quán)意義上的近似商標。北京銀行在金融服務(wù)上使用“小巨人”商標的行為未侵犯巨人公司對“巨人”注冊商標享有的專用權(quán)。“

（二）360公司涉案商標的顯著性分析

1、360公司的“360”商標具有先天的顯著性缺陷，不僅在商標授權(quán)中存在，商標侵權(quán)中仍然不能禁止別人合理使用。

如360公司的第11428233號第9類商標“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”申請中有駁回的記錄，之后之所以在駁回復(fù)審中取得部分商標的注冊成功，是有賴于360公司在”計算機軟件(已錄制),計算機程序(可下載軟件)“商品上的大量使用，獲得的顯著性。而360公司在第36類上的“ 商標侵權(quán)訴訟：“360公司”能否獲得馳名商標保護？ ”和“”是圖文組合商標，其中的數(shù)字部分顯著性低。