《大圣歸來(lái)》被抄襲，知名電影的名稱(chēng)商標(biāo)該如何保護(hù)？

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在中國(guó)大陸現(xiàn)有的商標(biāo)制度及環(huán)境下，企業(yè)應(yīng)將知名電影名稱(chēng)在相應(yīng)類(lèi)別予以注冊(cè)，同時(shí)將知名電影名稱(chēng)納入企業(yè)商標(biāo)管理的體系予以持續(xù)維護(hù)。

在中國(guó)大陸現(xiàn)有的商標(biāo)制度及環(huán)境下，企業(yè)應(yīng)將知名電影名稱(chēng)在相應(yīng)類(lèi)別予以注冊(cè)，同時(shí)將知名電影名稱(chēng)納入企業(yè)商標(biāo)管理的體系予以持續(xù)維護(hù)。鑒于近來(lái)知名電影商標(biāo)搶注、侵權(quán)的頻發(fā)及影響，建議商標(biāo)管理機(jī)關(guān)主動(dòng)引用《商標(biāo)法》第十條一款七項(xiàng)“帶有欺騙性”進(jìn)行調(diào)整，未來(lái)商標(biāo)立法中加入“未經(jīng)著作權(quán)人同意不得申請(qǐng)相應(yīng)類(lèi)別的商標(biāo)”，從制度上事前保護(hù)知名電影名稱(chēng)權(quán)益以及防止公眾的混淆誤認(rèn)。

一、《大圣歸來(lái)》抄襲事件

據(jù)媒體報(bào)道，6月30日，浙江橫店影視制作有限公司董事長(zhǎng)劉志江（橫店影視是《大圣歸來(lái)》的制作方之一）@追趕太陽(yáng)的人江自流在微博上怒罵稱(chēng)：“我見(jiàn)過(guò)不要臉的，但我沒(méi)見(jiàn)過(guò)這么不要臉的，就連《大圣歸來(lái)》字體、字跡都跟我們一模一樣?！彼€曝光了抄襲電影的備案，備案中故事梗概和電影大圣歸來(lái)情節(jié)一樣，而新片啟動(dòng)儀式中的片名字體也沒(méi)有改動(dòng)。

之前的《汽車(chē)人總動(dòng)員》《美人魚(yú)》都發(fā)生過(guò)類(lèi)似的事情，引起公眾的廣泛關(guān)注。

二、企業(yè)應(yīng)對(duì)知名電影名稱(chēng)予以商標(biāo)管理

（一）知名電影名稱(chēng)注冊(cè)商標(biāo)的必要性

1、著作權(quán)不足以承載電影的商業(yè)利益
電影一般從著作權(quán)的角度予以保護(hù)，但是近來(lái)電影衍生品的發(fā)展給著作權(quán)保護(hù)帶來(lái)挑戰(zhàn)，即著作權(quán)不足以承載電影所帶來(lái)的商標(biāo)利益，不足以為電影的衍生品提供法律保護(hù)。

2、著作權(quán)到商標(biāo)權(quán)的變化
電影是作品（著作權(quán)）是沒(méi)有異議的，但是知名的電影如在消費(fèi)者心中產(chǎn)生深刻的印象，具有區(qū)別商品或服務(wù)來(lái)源的作用，則可以取得商標(biāo)權(quán)，注冊(cè)商標(biāo)比未注冊(cè)商標(biāo)，保護(hù)力度更大。

3、漫長(zhǎng)的訴訟過(guò)程帶來(lái)的損失
由于在先權(quán)利的存在（惡意在先搶注商標(biāo)或者其他在先權(quán)利存在等因素），電影如面臨可能的商標(biāo)侵權(quán)，漫長(zhǎng)的訴訟過(guò)程為電影帶來(lái)了不可預(yù)期的損失，如《軒轅劍傳奇》電影。

4、知名商品特有名稱(chēng)證據(jù)嚴(yán)苛
在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法作為兜底的法律，常常被用來(lái)對(duì)于非類(lèi)型化的權(quán)利予以保護(hù)。與類(lèi)型化的權(quán)利證據(jù)比較，知名商品特有名稱(chēng)的證據(jù)要求嚴(yán)苛，無(wú)法及時(shí)有效止損，即時(shí)未來(lái)勝訴，只是消極的保護(hù)，無(wú)法主動(dòng)授權(quán)。

（二）知名電影名稱(chēng)商標(biāo)管理的特性

1、電影名稱(chēng)的特性
電影作為作品，具有著作權(quán)的固有特性，所以知名電影名稱(chēng)至少包括兩種類(lèi)型：

一種是像《功夫熊貓》商標(biāo)案（最高人民法院2014民申字第1033號(hào)）中法院所評(píng)述的那樣“表示的是該電影的名稱(chēng)，用以概括說(shuō)明電影內(nèi)容的表達(dá)主題，屬于描述性使用，而并非用以區(qū)分電影的來(lái)源?！?/p>

另一種是不構(gòu)成描述性使用的電影名稱(chēng)。

2、電影的時(shí)效性
電影的傳播具有時(shí)效性，有的電影因?yàn)槭袌?chǎng)的影響，幾年后就被消費(fèi)者所淡忘。而有的電影隨著續(xù)集的拍攝，愈來(lái)愈具有影響力和知名度。

3、電影影響范圍廣
現(xiàn)代傳播技術(shù)的發(fā)展，電影從開(kāi)拍到首映都會(huì)注意宣傳，為公眾所知曉，進(jìn)而印象深刻。

（三）企業(yè)對(duì)知名電影名稱(chēng)商標(biāo)管理

1、相應(yīng)類(lèi)別申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)
根據(jù)不同電影的題材進(jìn)行相應(yīng)選擇，如果是動(dòng)畫(huà)片題材，指定使用在第28類(lèi)玩具、第41類(lèi)在線(xiàn)游戲一般不具有顯著性，但是在其他類(lèi)別可以嘗試注冊(cè)。

2、監(jiān)測(cè)重于單純注冊(cè)
因?yàn)樯虡?biāo)注冊(cè)的漫長(zhǎng)過(guò)程及不可預(yù)知的在先權(quán)利障礙，電影開(kāi)拍或者籌劃階段就應(yīng)該對(duì)于商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，占得在先的申請(qǐng)日，同時(shí)對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)相同或類(lèi)似商標(biāo)予以監(jiān)測(cè)，筑起第一道防御線(xiàn)。

3、誠(chéng)實(shí)信用合理避讓
根據(jù)商標(biāo)監(jiān)測(cè)的結(jié)果及市場(chǎng)中了解的情況，對(duì)于不構(gòu)成描述性使用的電影名稱(chēng)，應(yīng)注意市場(chǎng)中在先權(quán)利的存在，予以合理避讓或者組合使用，筑起第二道防線(xiàn)。

三、商標(biāo)制度建議

（一）商標(biāo)管理機(jī)關(guān)的管理

1、現(xiàn)有的兩則保護(hù)市場(chǎng)混淆的規(guī)定
其一，對(duì)于肖像權(quán)注冊(cè)商標(biāo)是必須要求肖像權(quán)人同意的，理由是因?yàn)樾は駲?quán)具有很高的顯著性。

其二，對(duì)于近似商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓也是要求相同近似商標(biāo)必須一起轉(zhuǎn)讓?zhuān)碛墒亲?cè)的商標(biāo)分屬不同主體會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)混淆。

2、知名電影名稱(chēng)分屬不同市場(chǎng)主體也會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)混淆
知名電影名稱(chēng)具有區(qū)別商品或服務(wù)來(lái)源的時(shí)候，如果其他市場(chǎng)主體注冊(cè)商標(biāo)，會(huì)導(dǎo)致公眾的混淆誤認(rèn)，同時(shí)帶來(lái)的商標(biāo)爭(zhēng)議及訴訟，浪費(fèi)社會(huì)資源。

3、商標(biāo)管理機(jī)關(guān)適用《商標(biāo)法》第十條一款七項(xiàng)“帶有欺騙性”
《商標(biāo)法》第十條一款七項(xiàng)“帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的”。該條款的適用可以有效地發(fā)揮商標(biāo)管理機(jī)關(guān)商標(biāo)管理的職能，節(jié)約社會(huì)資源。

因?yàn)橹袊?guó)大陸目前是注冊(cè)制國(guó)家，而非使用制國(guó)家，所以意圖讓利害關(guān)系人事后去異議或無(wú)效爭(zhēng)議商標(biāo)，會(huì)增加社會(huì)成本，不利于文化事業(yè)的發(fā)展。

（二）未來(lái)立法的調(diào)整

在商標(biāo)立法中規(guī)定，預(yù)將知名電影名稱(chēng)注冊(cè)商標(biāo)，必須以“未經(jīng)著作權(quán)人同意不得申請(qǐng)相應(yīng)類(lèi)別的商標(biāo)”為條件。

在先的知名電影名稱(chēng)的使用所形成的商譽(yù)如同肖像權(quán)一般，具有人身性（不可分割），在社會(huì)上已具有高度的顯著性，甚至唯一的對(duì)應(yīng)關(guān)系，為了保護(hù)該商譽(yù)，必須對(duì)于在后的商標(biāo)注冊(cè)做出限制。

四、結(jié)語(yǔ)

近來(lái)，國(guó)產(chǎn)電影的繁榮，為單一著作權(quán)保護(hù)帶來(lái)挑戰(zhàn)，實(shí)踐中，有嘗試用“商品化權(quán)”予以保護(hù)，有嘗試注冊(cè)防御商標(biāo)予以保護(hù)，但是都屬于事后的消極保護(hù)，而事前的保護(hù)能夠有效保護(hù)知名電影所創(chuàng)造的商譽(yù)，使消費(fèi)者免受混淆誤認(rèn)之虞。

來(lái)源：IPRdaily

作者：未明

編輯：IPRdaily 彭瑩

《大圣歸來(lái)》被抄襲，知名電影的名稱(chēng)商標(biāo)該如何保護(hù)？

《大圣歸來(lái)》被抄襲，知名電影的名稱(chēng)商標(biāo)該如何保護(hù)？