簡析我國商品包裝裝潢的「法律現(xiàn)狀」及「保護」

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：董世杰  北京市品源律師事務所

原標題：簡析我國商品包裝裝潢的法律現(xiàn)狀及保護

在市場經(jīng)濟條件下，商品的包裝裝潢已經(jīng)不再僅僅是追求外觀上的“漂亮”，也成為企業(yè)間競爭的重要手段和有效途徑。但目前我國的法律對包裝裝潢作保護的規(guī)定甚少，本文將根據(jù)現(xiàn)有的有關包裝裝潢法律做簡要的分析。

2017年8月16日，最高院對“王老吉”和“加多寶”的包裝裝潢糾紛作出最終判決，雙方可在不損害他人合法利益的前提下，共同享有“紅罐王老吉涼茶”包裝裝潢權(quán)益?？梢钥闯鲈谑袌鼋?jīng)濟條件下，商品的包裝裝潢已經(jīng)不再僅僅是追求外觀上的“漂亮”，也成為企業(yè)間競爭的重要手段和有效途徑。但目前我國的法律對包裝裝潢作保護的規(guī)定甚少，本文將根據(jù)現(xiàn)有的有關包裝裝潢法律做簡要的分析。

一、商品包裝裝潢簡介

“王老吉”與“加多寶”的“紅罐涼茶”包裝裝潢之爭，讓許多市場經(jīng)營者意識到了商品包裝裝潢的重要性。包裝裝潢是商品的外衣，是消費者認知和識別商品的第一感受，能夠體現(xiàn)商品價值，吸引消費者注意。

《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱,包裝,裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》對包裝裝潢有詳細定義，“包裝”指為識別商品以及方便攜帶、儲運而使用在商品上的輔助物和容器，“裝潢”指為識別和美化商品而在商品或者其包裝上附加的文字、圖案、色彩及其組合。該規(guī)定只是對“包裝”、“裝潢”規(guī)定了定義，并沒有將其明確規(guī)定為“包裝裝潢權(quán)”，包裝、裝潢，與其說是一種權(quán)利，不如稱之為一種“法益”，只是一種受法律保護的利益。

二、目前我國有關法律對商品包裝裝潢保護的規(guī)定

上述已論目前我國法律并沒有將包裝裝潢作為一項單獨的權(quán)利來進行界定和保護，但仍可以通過專利外觀設計權(quán)、著作權(quán)、商標權(quán)以及發(fā)不正當競爭法中的知名商品特有包裝裝潢等途徑進行保護。

（一）商品包裝裝潢的專利外觀設計權(quán)保護

《專利法》第2條規(guī)定，“外觀設計是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。”根據(jù)上述規(guī)定只要商品包裝裝潢中有圖案、形狀或者兩者要素的結(jié)合使用，符合新穎性、創(chuàng)造性和實用性等專利法規(guī)定的條件，就可通過外觀設計權(quán)獲得保護。

（二）商品包裝裝潢的著作權(quán)保護

根據(jù)《著作權(quán)法》第3條的規(guī)定，商品包裝裝潢可以作為的美術作品得到著作權(quán)法的保護。商品的包裝、裝潢無論是三維的立體造型，還是平面的文字、圖形或者組合，都可以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品從而可受到著作權(quán)法的保護。商品包裝裝潢作為一種智力成果，具有獨創(chuàng)性，符合著作權(quán)法保護的對象。

（三）商品包裝裝潢的商標權(quán)保護

《商標法》第8條規(guī)定，“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊?！备鶕?jù)該條規(guī)定，三維標志和要素的組合也可以商標的申請注冊。如果一件商品的包裝裝潢的構(gòu)成要素符合商標法第8條規(guī)定，就可以將該包裝裝潢申請為立體商標或者其他要素組合的商標獲得商標權(quán)保護。

（四）商品包裝裝潢的反不正當競爭法的保護

專利法、著作權(quán)法和商標法都沒有對包裝裝潢權(quán)益作出明確的保護規(guī)定，但都從各自所調(diào)整的法益中對商品包裝裝潢提供了一種法律保護的可能，反不正當競爭法直接對商品包裝裝潢作出了法律規(guī)定?！斗床徽敻偁幏ā返?條第2項規(guī)定，擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，屬于不正當競爭行為。

三、不同法律的重疊保護引起的權(quán)利沖突

上文中已論述，商標法、著作權(quán)法、專利法都為商品包裝裝潢提供了一種法律保護的途徑，但上述法律都有不同的適用和保護條件，是零散的、有限的和不完整的，會導致同一種包裝裝潢可以受到不同的法律保護，引發(fā)沖突。

（一）著作權(quán)與外觀設計權(quán)的沖突

當兩件不同商品的包裝裝潢相同或相近，其中一件商品申請了外觀設計專利保護，另一件沒有申請外觀設計專利卻受著作權(quán)法的保護。這時候就存在兩種權(quán)利的沖突，具體情況如下：

（1）外觀設計權(quán)和著作權(quán)都未到期：著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成自動產(chǎn)生，不需要其他形式來公示或授予，而外觀設計權(quán)則需要通過申請授權(quán)才可獲得。如果只享有著作權(quán)的包裝裝潢在先創(chuàng)作完成，享有外觀設計專利的在后完成時，根據(jù)保護在先權(quán)利原則，則會因其侵犯了在先著作權(quán)而不具備新穎性而不享有外觀設計權(quán)。反之，享有著作權(quán)的包裝裝潢會因喪失獨創(chuàng)性而不受著作權(quán)法保護。

（2）外觀設計權(quán)到期：專利法規(guī)定外觀設計專利的保護期限從申請之日起為10年，10年后即進入公有領域，任何人都可使用該外觀設計。在此時，兩件商品的包裝裝潢就只受到著作權(quán)法的保護，誰先創(chuàng)作完成該包裝裝潢作品誰就享有著作權(quán)。

（3）著作權(quán)到期：著作權(quán)法規(guī)定，自然人的作品，享有多種著作權(quán)，其中財產(chǎn)權(quán)的保護期限為作者終身及死后50年，截止于作者死亡后的第50年的12月31日；人身權(quán)（署名權(quán)、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)）不受時間限制。因此當包裝裝潢受著作權(quán)保護時，財產(chǎn)權(quán)過期后，人身權(quán)仍受保護。享有外觀設計專利的包裝裝潢不能侵犯他人在先取得的著作人身權(quán)。

（4）外觀設計權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)都已到期：這時就只受著作人身權(quán)的保護。

（二）商標權(quán)與外觀設計權(quán)之間的沖突

當相同或相近似的兩件商品的包裝裝潢分別進行了商標注冊申請和外觀設計專利申請時，就可能造成權(quán)利的沖突，這時候主要看誰初步審定和公告在先以及期限的限制。

（1）商標的初步審查和公告在先：商標的初步審查和公告在前，那么此時的商標權(quán)就對專利外觀設計權(quán)構(gòu)成了障礙。《專利法》第23條規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設計，應當同申請日以前的國內(nèi)外出版物公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設計不相同和不近似，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。這里規(guī)定的他人在先取得的合法權(quán)利就包括商標權(quán)。

（2）外觀設計初步審查并公告在先：此時該彎外觀設計就對商標申請構(gòu)成了障礙，此時若外觀設計權(quán)利人對后申請商標期提出異議，該商標不具有顯著性，無法起到區(qū)別與識別商品和服務的來源的作用，容易造成混淆，因此就不受商標法的保護。   

（3）商標和外觀設計專利的期限限制：外觀設計專利的保護期限是10年，而商標注冊的一次有效期限是10年，如果外觀設計專利超出保護期將不再被保護，但商標保護的時間是相對性的，可以無限次的續(xù)展，因此外觀設計保護期限短于商標的保護期限。

（三）著作權(quán)與商標權(quán)之間的沖突

著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成而自動產(chǎn)生，但商標權(quán)則需要申請注冊才有可能獲得保護?！渡虡朔ā?2條規(guī)定“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，此處的“在先權(quán)利”包括著作權(quán)，因此若相同或相似的同一包裝裝潢，創(chuàng)作完成在先的，就享有著作權(quán)，申請在后的商標不受保護。反之，如果一件商品的包裝裝潢申請了商標權(quán)，創(chuàng)作在后的相同相似作品也就不再享有著作權(quán)。

四、對以商標法保護模式為主的思考

雖然我國著作權(quán)法、專利法和商標法都對外觀要素作出了一些規(guī)定，但沒有將包裝裝潢作為一種獨立客體進行保護，因此產(chǎn)生了上述各種法律間的沖突。因此可以在借鑒世界各國法律規(guī)定的基礎上結(jié)合中國實情，形成我國自己的包裝裝潢權(quán)利保護模式。

綜合分析，我國可以采取商標法保護模式為主的模式，可行性包括：（1）從實際申請來看：目前有許多的大型企業(yè)對其商品的包裝裝潢進行了商標申請，如萊雅公司申請的第10959239號“”商標，茅臺酒廠申請的第22638250號“”商標；（2）從時間和持續(xù)性看：與其他權(quán)利相比商標權(quán)的期限可以無限續(xù)展，可以對包裝裝潢進行更好的保護，商標權(quán)保護具有長期性和持續(xù)性。（3）從功能和兼容性看：商標具有兼容性的特點，包裝裝潢與商標一樣都屬于商業(yè)標識和商業(yè)外觀的范疇，具有商品的外部特征，為包裝裝潢和商標的統(tǒng)一保護提供了條件。（4）從立法本意上看：現(xiàn)在的三維立體標志也可以申請注冊商標，為保護包裝裝潢提供了商標立法基礎。

當然將包裝裝潢用商標法進行保護也有其片面性，商標不同于一般的美術作品，其主要作用是區(qū)分商品和服務的來源，追求簡潔直觀，反映商品的內(nèi)在形態(tài)，具有抽象性。而包裝裝潢的表現(xiàn)形式可以有多種，著重于美化性，反映商品的外在形態(tài)，無須顯著性，只要能符合廣大消費者的需求即可。

上述中列舉了將包裝裝潢納入商標法保護的可行性和片面性，但在實際的操作中不能完全照搬商標法，我們可在商標法中先規(guī)定一些保護包裝裝潢的條款，例如：第一，將包裝裝潢納入到在先權(quán)利中，申請商標與他人在先使用的包裝裝潢相同或相似時，容易導致公眾混淆的，不得注冊；第二，以不正當手段搶注他人有一定影響的包裝裝潢，造成其所有人的權(quán)利遭受侵害的，權(quán)利人可以使用商標法予以保護。

綜上，將包裝裝潢納入商標法有優(yōu)勢也有劣勢，上文只是提供了一種商標法保護的設想，具體包裝裝潢法律保護制度的建立不應只局限在在某個單獨的知識產(chǎn)權(quán)領域，應以商標法為主結(jié)合其他知識產(chǎn)權(quán)法律制度進行統(tǒng)一、多維度進行保護。

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作者：董世杰  北京市品源律師事務所

編輯：IPRdaily 趙珍  /   校對：IPRdaily   縱橫君

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