審查指南修改后，商業(yè)方法的撰寫(xiě)案例分析

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作者：苗青盛 北京路浩知識(shí)產(chǎn)權(quán)集團(tuán)

原標(biāo)題：審查指南修改后商業(yè)方法的撰寫(xiě)案例分析

關(guān)鍵詞：商業(yè)方法 顯性撰寫(xiě) 技術(shù)特征 保護(hù)范圍

修改后的審查指南中規(guī)定，對(duì)于商業(yè)方法類(lèi)的專利申請(qǐng)，除了包括技術(shù)特征，也會(huì)包含算法或商業(yè)規(guī)則和方法等智力活動(dòng)的規(guī)則和方法特征，在審查中應(yīng)當(dāng)針對(duì)要求保護(hù)的解決方案，即權(quán)利要求所限定的解決方案進(jìn)行，不應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單割裂技術(shù)特征與算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征等，而應(yīng)將權(quán)利要求記載的所有內(nèi)容作為一個(gè)整體，對(duì)其中涉及的技術(shù)手段、解決的技術(shù)問(wèn)題和獲得的技術(shù)效果進(jìn)行分析。

同時(shí)，進(jìn)一步在客體問(wèn)題、新穎性問(wèn)題的審查中，又進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了審查對(duì)象是權(quán)利要求記載的全部特征，而不單純的強(qiáng)調(diào)必要技術(shù)特征，也強(qiáng)調(diào)了審查創(chuàng)造性問(wèn)題時(shí)，也要考慮所述的商業(yè)規(guī)則和方法特征對(duì)技術(shù)方案作出的貢獻(xiàn)。

在過(guò)去對(duì)于商業(yè)方法的撰寫(xiě)中，為了避免客體問(wèn)題，一般將部分技術(shù)特征寫(xiě)到權(quán)利要求中。進(jìn)一步，為了保證權(quán)利要求的技術(shù)方案的新穎性和創(chuàng)造性，在具有非技術(shù)的創(chuàng)新特征存在的前提下，還需要增加滿足新穎性創(chuàng)造性的必要技術(shù)特征，從而造成了方案中非必要特征過(guò)多，權(quán)利要求脫離原始商業(yè)方法的出發(fā)點(diǎn)和總體思路、局限于實(shí)現(xiàn)該商業(yè)方法的某個(gè)技術(shù)方案上而導(dǎo)致保護(hù)范圍過(guò)小的問(wèn)題。

下面基于一個(gè)案例來(lái)討論這種撰寫(xiě)的思路?，F(xiàn)有技術(shù)中，乘客打車(chē)是通過(guò)招手即停方式或者電話呼叫調(diào)度中心方式。本申請(qǐng)?zhí)峁┮环N方案，通過(guò)一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)實(shí)現(xiàn)乘客與所有車(chē)輛的共享乘車(chē)。在本申請(qǐng)中，核心是一種商業(yè)方法，將乘客需求發(fā)布，同時(shí)所有的車(chē)輛可接收信息發(fā)布，提供一個(gè)平臺(tái)，將二者信息對(duì)接以促成交易，從而降低空載、提升運(yùn)輸能力、運(yùn)輸效率并且從中獲取商業(yè)利益。

無(wú)論是過(guò)去還是現(xiàn)在，單純的這個(gè)商業(yè)模式，在大多數(shù)國(guó)家的審查實(shí)踐中，是不能給予權(quán)利的。那么，對(duì)應(yīng)需要增加技術(shù)特征進(jìn)去，首先要加入發(fā)布載體和處理載體，或者從方法角度加入信息發(fā)布步驟；其次，要增加中間信息的處理步驟，也就是篩選匹配的步驟，這兩個(gè)步驟的存在將保證該技術(shù)方案不會(huì)遇到客體問(wèn)題。

但是，目前的信息發(fā)布和篩選匹配的概括性的特征，即便能夠滿足新穎性的問(wèn)題，但遇到創(chuàng)造性審查時(shí)往往難以克服，單純這些技術(shù)特征往往難以規(guī)避常規(guī)技術(shù)和容易想到的兩個(gè)審查思路。從而，需要進(jìn)一步增加其他技術(shù)特征，而把方案的貢獻(xiàn)引導(dǎo)到不是這個(gè)商業(yè)模式帶來(lái)的貢獻(xiàn)，而是由于匹配度、精確度上的明確技術(shù)貢獻(xiàn)上。

此時(shí)，撰寫(xiě)出獨(dú)立權(quán)利要求：

一種乘車(chē)匹配方法，其特征在于，包括：

第一用戶發(fā)布乘車(chē)需求，第二用戶發(fā)布可乘信息；

服務(wù)器獲取所述乘車(chē)需求和所述可乘信息，根據(jù)乘車(chē)需求中的起點(diǎn)終點(diǎn)信息和可乘信息中的路線信息進(jìn)行匹配，提供給第二用戶選擇；

第二用戶選定對(duì)應(yīng)的乘車(chē)需求后，服務(wù)器根據(jù)第二用戶當(dāng)前位置、第一用戶起點(diǎn)信息和路況信息來(lái)規(guī)劃接乘路線，發(fā)送第二用戶信息到第一用戶。

從過(guò)去的審查來(lái)講，這個(gè)權(quán)利要求不存在客體問(wèn)題，但是從創(chuàng)造性審查角度，主要的技術(shù)特征是匹配和篩選方法，而兩個(gè)信息的路線匹配和篩選算法往往會(huì)被認(rèn)為是常規(guī)技術(shù)，這樣這個(gè)方案的創(chuàng)造性就會(huì)出現(xiàn)問(wèn)題。進(jìn)一步，為了保證獲權(quán)，會(huì)將交通信息、天氣信息增加到方案中，在路線的規(guī)劃上增加這種篩選的關(guān)聯(lián)復(fù)雜度，提高篩選的精度和速度，以保證創(chuàng)造性不受影響。但是，這種撰寫(xiě)明顯的脫離了這個(gè)方案的原始商業(yè)構(gòu)想，變成了一種雙端需求的技術(shù)匹配方案。

但是，對(duì)于一個(gè)申請(qǐng)方案的考慮，從維權(quán)角度，還需要進(jìn)一步確定方案中技術(shù)特征的可比對(duì)性和侵權(quán)判定的明顯性，這就要求在這個(gè)權(quán)利要求的撰寫(xiě)過(guò)程中注意單邊問(wèn)題和顯性問(wèn)題。對(duì)于這個(gè)方案，將乘客、司機(jī)和服務(wù)器分別考慮為不同的端設(shè)備，從方法上都按照單一端設(shè)備的角度考慮撰寫(xiě)。以司機(jī)端設(shè)備為例，也就是第二用戶角度，構(gòu)建獨(dú)立權(quán)利要求為：

一種乘車(chē)匹配方法，其特征在于，包括：

發(fā)布可乘信息；

接收乘車(chē)需求進(jìn)行選擇確認(rèn)；

其中，所述乘車(chē)需求根據(jù)多個(gè)原始乘車(chē)需求中的起終點(diǎn)信息和所述可乘信息中的路線信息進(jìn)行匹配獲取。

對(duì)于該權(quán)利要求，保證基于單邊撰寫(xiě)的侵權(quán)判定便利的可能性，但是還要解決新穎性創(chuàng)造性的問(wèn)題。那么，對(duì)于目前這個(gè)權(quán)利要求，假設(shè)現(xiàn)有技術(shù)是招手即停或者電話呼叫，那么從技術(shù)方案上考慮，也基于目前商業(yè)應(yīng)用的領(lǐng)域，是可以確認(rèn)新穎性創(chuàng)造性的。而如果將現(xiàn)有技術(shù)擴(kuò)展到匹配篩選算法是現(xiàn)有技術(shù)，那么技術(shù)特征的創(chuàng)新度就會(huì)受到影響。

而此時(shí)，按照修改后的審查指南來(lái)考慮新創(chuàng)性，不僅要考慮技術(shù)特征，也要考慮非技術(shù)特征，還要考慮非技術(shù)特征對(duì)應(yīng)的影響效果。對(duì)于此方案，非技術(shù)特征，包括乘車(chē)匹配應(yīng)用、交通應(yīng)用領(lǐng)域、信息發(fā)布和選擇確認(rèn)，這種模式帶來(lái)的相應(yīng)效果足夠明顯，無(wú)論是社會(huì)效益、綜合技術(shù)效果，也是明確顯著的。那么這樣看，即便是技術(shù)特征為常規(guī)技術(shù)，那么非技術(shù)特征也是沒(méi)有披露的，技術(shù)特征和非技術(shù)特征結(jié)合起來(lái)，考慮這種結(jié)合后總的方案對(duì)應(yīng)的效果，這個(gè)方案的創(chuàng)新程度就能夠得到保證。

進(jìn)一步，雖然目前獲權(quán)的可能性存在，單邊撰寫(xiě)的方式也已經(jīng)考慮，但是在特征認(rèn)定時(shí)候是否明顯可見(jiàn)，在維權(quán)階段是否容易取證，那么還要繼續(xù)考慮特征顯性問(wèn)題。

特征明顯可見(jiàn)，也可以稱之為專利申請(qǐng)中的顯性撰寫(xiě)要求，一種方式是特征所表達(dá)的就是所見(jiàn)的，例如結(jié)構(gòu)類(lèi)權(quán)利要求；另一種對(duì)于計(jì)算機(jī)類(lèi)案件，要從用戶可見(jiàn)的角度嘗試去撰寫(xiě)，或者可以從用戶操作的角度去撰寫(xiě)，而首先不在獨(dú)立權(quán)利要求中撰寫(xiě)實(shí)現(xiàn)可見(jiàn)和實(shí)現(xiàn)操作所對(duì)應(yīng)的技術(shù)特征本身。

對(duì)于計(jì)算機(jī)類(lèi)案件，單純從商業(yè)方法專利的非技術(shù)特征來(lái)看，尤其是商業(yè)方法一般是多主體、后臺(tái)實(shí)現(xiàn)、不可見(jiàn)的，商業(yè)邏輯可能清晰，但是表達(dá)成權(quán)利要求，再混合后臺(tái)實(shí)現(xiàn)的技術(shù)特征，就會(huì)導(dǎo)致權(quán)利要求的特征經(jīng)常不能取證或者進(jìn)行直接比對(duì)。所以，對(duì)于特征的考慮，就要在單邊撰寫(xiě)的前提下，將不可見(jiàn)特征轉(zhuǎn)化為可見(jiàn)特征。

對(duì)于此案，根據(jù)顯性撰寫(xiě)的原則，進(jìn)一步修改為：

一種乘車(chē)匹配方法，其特征在于，包括：

發(fā)布可乘信息；

選擇確認(rèn)接收的乘車(chē)需求；

其中，所述乘車(chē)需求基于多個(gè)原始乘車(chē)需求中的起終點(diǎn)信息和所述可乘信息中的路線信息獲取。

其中，將匹配的技術(shù)特征去除，將通過(guò)第一用戶和第二用戶的操作所輸入的信息引申為技術(shù)特征寫(xiě)入權(quán)利要求，而這兩個(gè)信息來(lái)源是用戶操作或者用戶操作可見(jiàn)的；將接收動(dòng)作隱性處理，變成來(lái)源限定；將選擇確認(rèn)的操作前置，明顯突出這種用戶操作或者用戶可見(jiàn)的特征。這樣，同時(shí)保證方案中技術(shù)特征的存在，也保證技術(shù)特征和非技術(shù)特征組合的方案的新穎性和創(chuàng)造性。

在后續(xù)的撰寫(xiě)中，為了保證保護(hù)范圍的完整性，進(jìn)一步撰寫(xiě)第一用戶端的方法權(quán)利要求、服務(wù)器端（或者云端）的方法服務(wù)要求，以及對(duì)應(yīng)的設(shè)備權(quán)利要求。由于目前對(duì)于多主體的判決有了新的變化，那么原來(lái)摒棄的多主體的權(quán)利要求還要保留，將第一用戶、第二用戶及服務(wù)器的總體交互方法和交互系統(tǒng)撰寫(xiě)一個(gè)獨(dú)立權(quán)利要求。另外，為了其他國(guó)家的審查需求，或者未來(lái)審查動(dòng)向變化，建議還要做一套權(quán)利要求，就是完全就技術(shù)特征去除，僅體現(xiàn)商業(yè)方法的運(yùn)行邏輯。

總的來(lái)說(shuō)，可以看到，對(duì)于修改后的審查指南，由于審查基礎(chǔ)是包括非技術(shù)特征的總體方案，那么在非技術(shù)特征具有創(chuàng)新性的前提下，盡量避免技術(shù)特征過(guò)多，同時(shí)將技術(shù)特征轉(zhuǎn)化為顯性特征。并且，由于實(shí)現(xiàn)商業(yè)方法的對(duì)應(yīng)的技術(shù)手段的多樣性，在技術(shù)特征的確認(rèn)上要盡量減少、盡量概括，以總體方案來(lái)考慮客體問(wèn)題和新創(chuàng)性問(wèn)題。

在進(jìn)一步考慮維權(quán)時(shí)候的特征比對(duì)便利上面，將單邊撰寫(xiě)和顯性撰寫(xiě)作為撰寫(xiě)的基本原則，將隱藏在顯性特征之后的技術(shù)特征避免寫(xiě)入獨(dú)立權(quán)利要求，注意將這類(lèi)技術(shù)特征以多樣化的實(shí)現(xiàn)方式撰寫(xiě)實(shí)施例，以在從屬權(quán)利中進(jìn)行概括撰寫(xiě)技術(shù)特征。在用可顯現(xiàn)的特征來(lái)構(gòu)建權(quán)利要求時(shí)，要綜合考慮用戶可見(jiàn)、用戶可操作和用戶應(yīng)用環(huán)境的特征，盡可能將技術(shù)特征轉(zhuǎn)化為顯性特征的表達(dá)方式。

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作者：苗青盛 北京路浩知識(shí)產(chǎn)權(quán)集團(tuán)

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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