日本「新型商標(biāo)」申請類型介紹！

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：孫建   日本虎威國際知財服務(wù)株式會社 副所長

原標(biāo)題：日本新型商標(biāo)申請類型介紹

2015 年 4 月 1日開始, 日本增加了新的商標(biāo)申請類型,包括聲音商標(biāo)?動畫商標(biāo)?全息商標(biāo)?僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)以及位置商標(biāo)?已經(jīng)公開的數(shù)據(jù)表明,對于這五種新商標(biāo)申請類型,中國申請人在日本注冊商標(biāo)時還基本上沒有使用過，為了增加中國申請人對這些新型商標(biāo)申請類型的了解，本篇文章對日本新型商標(biāo)類型進(jìn)行簡單常識性的介紹。全文分為七個部分，包括申請類型說明、注冊現(xiàn)狀分析?商標(biāo)申請書的記載要求、顯著性判斷原則?相似性判斷原則、注冊成功案例以及應(yīng)用場景?

一、申請類型說明

傳統(tǒng)的日本商標(biāo)申請類型包括標(biāo)準(zhǔn)文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)、記號商標(biāo)、立體商標(biāo)或它們的組合商標(biāo)，這些商標(biāo)類型與中國目前現(xiàn)有的商標(biāo)類型相同。

動畫商標(biāo)是指文字或圖形等伴隨著時間經(jīng)過而發(fā)生變化的商標(biāo),例如，電視屏幕或計算機畫面等上所顯示的發(fā)生變化的文字、圖形或它們的組合等?

全息商標(biāo)是指文字或圖形等通過全息術(shù)或其它方法而顯示發(fā)生變化的商標(biāo),文字或圖形等根據(jù)觀察角度不同會發(fā)生變化?

僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)是指僅由單色構(gòu)成或者僅由多種色彩組合構(gòu)成的商標(biāo),但不是色彩與圖形等相結(jié)合而成的商標(biāo),如果色彩與圖形相結(jié)合形成特定圖案、文字或記號等，會被認(rèn)定為是上述傳統(tǒng)類型的商標(biāo)。色彩例如是商品的包裝紙或廣告用看板等所使用的色彩等?

聲音商標(biāo)由音樂、聲音、自然音等構(gòu)成,是聽覺可識別的商標(biāo),例如廣告等使用的聲音標(biāo)志或電腦啟動音等?

位置商標(biāo)是將文字或圖形等符號標(biāo)注于商品等的特定位置的商標(biāo),位置要素是識別及保護(hù)的要素?

通過這些新商標(biāo)申請類型注冊成功的商標(biāo)，與上述其它傳統(tǒng)的注冊成功的商標(biāo)相同，都可以主張停止侵權(quán)、侵權(quán)賠償?shù)?，?dāng)然也可以同樣地通過申請馬德里商標(biāo)，向多個國家同時提出申請，進(jìn)而使得海外商標(biāo)注冊更加容易。

二、注冊現(xiàn)狀分析

查詢?nèi)毡咎卦S廳網(wǎng)站,截止2017年12月18日,目前處于公開狀態(tài)(包括公告授權(quán)以及審查或異議期之中)的商標(biāo)注冊數(shù)據(jù)如下：

表1   商標(biāo)申請公開數(shù)據(jù)匯總表

上述表格中,申請總量包括已經(jīng)注冊成功和處于審查中的件數(shù)總和,已授權(quán)件數(shù)包括已經(jīng)過了異議期和剛剛授權(quán)公告但還沒有經(jīng)過異議期的件數(shù),未授權(quán)件數(shù)包括處于等待審查、答復(fù)審查中以及注冊被駁回后申請人不服而提出復(fù)審這三個狀態(tài)的件數(shù)?從這些已經(jīng)公開的數(shù)據(jù)來看，新商標(biāo)申請類型還沒有被大范圍地利用，針對企業(yè)已存在的LOGO或已經(jīng)成功注冊的商標(biāo)，日本絕大多數(shù)公司在新申請類型上也并沒有重新展開布局。相對于大量的文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)，新類型商標(biāo)數(shù)量幾乎不值一提，對于費盡心力想要獲得成功獲得商標(biāo)注冊的申請人而言，充分地利用這些申請類型來進(jìn)行商標(biāo)布局，或許是機會。值得注意的是，僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)目前僅有2件獲得授權(quán)，這是因為僅有色彩的商標(biāo)本身原則上被認(rèn)定為缺乏顯著性，除非經(jīng)過長時間的使用或者大范圍使用，已經(jīng)為消費者所熟知，那么才能獲得授權(quán)。上述獲得授權(quán)的商標(biāo)分別為，第一件是Tombow公司（一家成立于大正2年（1913年）的生產(chǎn)鉛筆、橡皮擦為主營業(yè)務(wù)的公司）在第16類獲得的藍(lán)白黑橫向排列的商標(biāo)。第二件為7-ELEVEN公司在第35類獲得的橙綠紅三色排列的商標(biāo)。

三、商標(biāo)申請書的記載要求

對于五種新商標(biāo)申請類型，在其申請書中，除了填寫申請人、申請日、類別、指定商品名稱等基本信息之外，還需要明確記載商標(biāo)類型等信息。此外，除了聲音商標(biāo)可以不明確記載關(guān)于商標(biāo)的詳細(xì)說明之外，動畫商標(biāo)、全息商標(biāo)、僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)以及位置商標(biāo)均需要明確記載關(guān)于商標(biāo)的詳細(xì)說明，但聲音商標(biāo)需要向日本特許廳遞交保存該聲音所對應(yīng)的MP3文件的CD盤或者DVD盤。

表2  商標(biāo)申請書的記載要求匯總表

動畫商標(biāo)的標(biāo)樣需要提交能體現(xiàn)動畫效果的圖樣，圖數(shù)量不限，例如可以是如下圖1，也可以是圖2，但圖3因為無法看出動畫效果，而得不得認(rèn)可。

圖1

圖2

圖3

動畫商標(biāo)的詳細(xì)說明部分要記載動畫商標(biāo)的圖案變化文字描述、動畫持續(xù)時長等關(guān)鍵要素。例如，基于上述圖1，可以記載為：橙翅黃體的雛雞從左下方，沿著虛線展翅向右上方飛翔，整體持續(xù)時間為3秒，此外，途中虛線不是商標(biāo)的構(gòu)成要素。基于上述圖2，可以記載為：從第一幅圖到第五幅圖，按照動畫幀推移順序，橙翅黃體的雛雞跳并展翅飛翔，飛翔軌跡為從左下方到右上方，整體持續(xù)時間為3秒。

全息商標(biāo)與聲音商標(biāo)類似，在標(biāo)樣部分提供從不同角度觀察的不同效果圖，但例如將多張效果圖綜合為一個效果圖，由于不能明確體現(xiàn)不同角度下的不同效果而得不到日本特許廳的認(rèn)可，即認(rèn)可下述圖4而不認(rèn)可圖5。

圖4

圖5

此外，在關(guān)于商標(biāo)的詳細(xì)說明部分，需要明確記載何種視覺角度與哪一幅效果圖對應(yīng)，例如從左邊觀察與圖4中的第一幅圖對應(yīng)，從正面觀察與圖4中的第二幅圖對應(yīng)，從右邊觀察與圖4中的第三幅圖對應(yīng)。

僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)標(biāo)樣需要提供由單色或者由色彩組合而成的圖，但是如果標(biāo)樣中某種顏色已經(jīng)明顯變成可以識別的文字，那么申請的商標(biāo)將不被認(rèn)可是僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)。圖6的單色商標(biāo)和圖7的由色彩組合而成的條紋商標(biāo)是僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)，但圖8中由于黃色已經(jīng)明顯形成文字“JPO”會被認(rèn)定是一件文字商標(biāo)或圖形商標(biāo)。

關(guān)于針對商標(biāo)的詳細(xì)說明，需要記載用于確定色彩的色彩名稱、三原色（RGB）組合比例、色彩組合方式（組合色彩的情況下，各種顏色的配置、比例等），例如針對圖6，可以記載為“紅色（RGB的組合為R255、G0、B0）”，針對圖7，可以記載為“作為色彩組合，紅色（RGB的組合：R255、G0、B0）、藍(lán)色（RGB的組合：R0、G0、B255）、黃色（RGB的組合：R255、G255、B0）、綠色（RGB的組合：R255、G128、B0），配色按照從上到下的順序，紅色占據(jù)商標(biāo)上下縱向幅度的50%，藍(lán)色占據(jù)25%、黃色占據(jù)15%、綠色占據(jù)10%?！?br/>

僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)標(biāo)樣還可以使用另一種方式來進(jìn)行說明，即僅利用某一種色彩來描繪想要注冊商標(biāo)的色彩，其它部分用虛線描繪，以便能確定該色彩以及標(biāo)注的該色彩在商品中的具體位置，同時在其詳細(xì)說明內(nèi)容部分可以記載能夠被識別為該商標(biāo)是僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)。具體參見如下圖9和圖10。

圖9

基于圖9，針對商標(biāo)的詳細(xì)內(nèi)容例如記載如下：想要獲得商標(biāo)注冊的商標(biāo)是僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)，刀柄部分由紅色（RGB的組合為R255，G0，B0）構(gòu)成。此外虛線僅僅是示例，并不構(gòu)成任何商標(biāo)要素。

圖10

基于圖10，針對商標(biāo)的詳細(xì)內(nèi)容例如記載如下：想要獲得商標(biāo)注冊的商標(biāo)是僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)，高爾夫俱樂部用背包背側(cè)面的背帶部分由紅色（RGB的組合為R255，G0，B0）。此外虛線僅僅是示例，并不構(gòu)成任何商標(biāo)要素。

聲音商標(biāo)可以采用文字形式或五線譜形式來描述標(biāo)樣，當(dāng)使用五線譜時需要包括以下內(nèi)容：①音符；②譜號（高中低音等）；③節(jié)拍；④語言要素（如果含有歌詞的情況下），當(dāng)使用文字時需要記載聲音種類以及其它用于確認(rèn)聲音的必要因素，該聲音種類例如可以通過組合擬聲詞或擬態(tài)詞等方法來進(jìn)行記載，其它必要因素包括聲音長度、聲音順序、聲音變化、強弱、節(jié)拍變化等，主旨在于清楚地描述出聲音內(nèi)容。值得注意的是，聲音商標(biāo)需要CD盤或者DVD盤，而在該CD盤或者DVD盤中保存的MP3格式的音頻文件不能超過5M，同時也不能在一份CD盤或者DVD盤中遞交多份音頻文件或者將一個大于5M的音頻文件分割為多個小于5M的文件。

位置商標(biāo)的標(biāo)樣為圖形或者照片，其中商標(biāo)所涉及的標(biāo)記用實線標(biāo)注，其它部分用需要標(biāo)注，而在詳細(xì)說明部分要記載所涉及位置的具體描述。

基于圖11的說明，例如記載如下：該位置商標(biāo)由處于刀柄中央部分的藍(lán)色條紋構(gòu)成，基于圖12的說明，例如可以記載為高爾夫俱樂部用背包側(cè)面下部中央的藍(lán)色圓環(huán)構(gòu)成。

四?顯著性判斷原則

針對新類型商標(biāo)的審查,在不得損害公眾利益或違反公序良俗?顯著性判斷和相似性判斷等大原則方面，與上述傳統(tǒng)類型的商標(biāo)沒有區(qū)別,在此不贅述,但是每種新申請類型也存在自身獨特的特點?其中,最重要的顯著性判斷原則如下?

對于“動畫商標(biāo)”?“全息商標(biāo)”及“位置商標(biāo)”,在構(gòu)成“動畫商標(biāo)”?“全息商標(biāo)”?“位置商標(biāo)”的文字或圖形等不具有識別商品或服務(wù)的能力的情況下,原則上商標(biāo)整體也不具有識別商品或服務(wù)的能力?

對于僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo),原則上認(rèn)定不具有識別商品或服務(wù)的能力?如果要申請的商標(biāo)是僅由商品等自然產(chǎn)生的色彩構(gòu)成的商標(biāo),或者僅由為了確保商品功能而不可或缺的色彩所構(gòu)成的情況下,一般認(rèn)定為缺乏顯著性而也不予注冊?到目前為止，如上所述，也才有兩件僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)獲得成功注冊，實務(wù)之中，如果要證明僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)具有顯著性，需要申請人提出證明，例如能證明本商品的消費者都熟知本商標(biāo)的調(diào)查表格、可以證明在過去已經(jīng)在全國做過大范圍廣告宣傳等的證明文件等。

對于“聲音商標(biāo)”,識別商品通常發(fā)出的聲音?單音或自然音的聲音?僅可被識別為樂曲的聲音等要素所構(gòu)成的“聲音商標(biāo)”,原則上不具有識別商品或服務(wù)的能力?另外,商品自然產(chǎn)生的聲音或者為了確保商品或服務(wù)的功能所發(fā)出的聲音等商標(biāo),也會被認(rèn)定為缺乏顯著性而也不予注冊，例如碳酸飲料中氣泡破裂時發(fā)出的聲音、或者鬧鈴或鬧鐘為了叫早而發(fā)出的“滴滴滴滴”聲音，烤肉時發(fā)出的“吱吱”聲等，都不能獲得注冊?

五?相似性判斷原則

商標(biāo)是否相似需要綜合考察商標(biāo)所具有的外觀、稱呼以及觀念各自的判斷要素，同時還需要考察商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)的主要消費群體（例如，專家、老人、孩子、家庭主婦等人群的不同），以及商品或服務(wù)的實際交易情況，以消費者通常具有的注意能力為基準(zhǔn)來進(jìn)行考察。

基于上述理解，動畫商標(biāo)的相似判斷必須綜合考察構(gòu)成動畫商標(biāo)的標(biāo)記?該標(biāo)記基于動畫所產(chǎn)生的外觀?稱呼以及觀念等各個判斷要素,對商標(biāo)整體進(jìn)行考察?考察時,原則上不會單獨地將動畫本身提取為能夠發(fā)揮作為識別商品或服務(wù)標(biāo)識的要素,即不會單獨考察動畫本身,還需要考察動畫中的圖形?文字等要素?關(guān)于動畫商標(biāo)是否相似的判斷,一般認(rèn)為,如果兩個動畫商標(biāo)中,圖形或文字等要素不相似,而它們的動畫移動軌跡相同或相似,二者原則上也不相似?在下面的例子中，黑方塊通過移動描繪出的“sun” 軌跡商標(biāo)（圖13）與黑三角通過移動描繪出的“sun”軌跡商標(biāo)（圖14）認(rèn)為是相似商標(biāo)。黑方塊通過移動描繪出的“sun” 軌跡所對應(yīng)的動畫商標(biāo)（圖13）、黑三角通過移動描繪出的“sun” 所對應(yīng)的動畫商標(biāo)（圖14）與文字商標(biāo)“sun”（圖17）相似，綠色機車的動畫商標(biāo)（圖15）與綠色機車的圖形商標(biāo)（圖17）相似。

全息商標(biāo)相似與否必須綜合考察文字?圖形等標(biāo)識和通過全息法或其它方法而得到的視覺效果所產(chǎn)生的變化狀態(tài),從商標(biāo)整體來進(jìn)行考察?對于立體描繪的效果?由于光反射而造成的絢麗效果等裝飾文字或圖形等標(biāo)識的效果,分別判斷在顯示面上所表示的文字?圖形等標(biāo)識是否相似,如果構(gòu)成全息商標(biāo)的文字?圖形等標(biāo)識相似,則商標(biāo)整體構(gòu)成相似商標(biāo)?當(dāng)然,在判斷時,還需各個顯示面商標(biāo)整體的比例?所顯示的文意?與其它顯示面標(biāo)識之間的關(guān)聯(lián)性?在下面的示例中，文字商標(biāo)“MOUN”（圖18）與“MOUN TAIN”全息商標(biāo)（圖19以及圖20構(gòu)成的全息商標(biāo)）不類似，全息商標(biāo)“HBG カタニ”（圖21和圖22構(gòu)成的全息商標(biāo)）分別與文字商標(biāo)“HBG”（圖23）或“カタニ”（圖24）構(gòu)成相似商標(biāo)。

僅由色彩構(gòu)成的商標(biāo)須綜合考察該色彩所具有的色相(色度)?彩度(色彩的鮮艷度)?亮度(色彩的明亮程度)及其組合,從商標(biāo)整體進(jìn)行考察?

色彩組合的商標(biāo)與單一色彩的商標(biāo)不構(gòu)成相似，單色的商標(biāo)與其顏色對應(yīng)的文字商標(biāo)也不構(gòu)成相似。即，圖25的條文商標(biāo)與圖26的單色（紅色）商標(biāo)不相似，圖26的單色商標(biāo)與圖27的文字商標(biāo)也不相似。

原則上，圖形商標(biāo)（圖28）與色彩組合的商標(biāo)（圖29）構(gòu)成相似。

聲音商標(biāo)的相似判斷,須綜合判斷構(gòu)成聲音商標(biāo)的聲音要素?語言要素(歌詞等),聲音要素是指音樂要素(韻律?和聲?節(jié)奏?節(jié)拍以及音色等)和自然音，考慮如下兩個因素，首先構(gòu)成聲音商標(biāo)的聲音因素是否相似，其次要考慮構(gòu)成聲音商標(biāo)的語言要素（歌詞）是否相似，在實務(wù)之中，例如即便旋律相同，節(jié)奏、節(jié)拍或和旋等不同，聲音商標(biāo)是由不同樂器演奏得到，使得從商標(biāo)整體出發(fā)消費者感受到的聲音印象大不相同，該情形下一般認(rèn)為聲音商標(biāo)并不相似。但是，聲音商標(biāo)與該聲音商標(biāo)中語言所對應(yīng)的文字商標(biāo)會認(rèn)定為相似。如果一件文字商標(biāo)為“JPO”，而聲音商標(biāo)的聲音發(fā)音為“JPO”，或者聽覺上近似為“JPO”，那么會被認(rèn)定為二者相似。

位置商標(biāo)綜合考察文字?圖形等標(biāo)識或者該標(biāo)識所處位置,如果標(biāo)識相同或者相似,即便該標(biāo)識所處位置不同,原則上也認(rèn)定為二者相似?圖30的位置商標(biāo)與圖31的位置商標(biāo)構(gòu)成相似商標(biāo)，圖32的商標(biāo)與圖33的圖形商標(biāo)構(gòu)成相似商標(biāo)。

六?注冊案例以及應(yīng)用場景

本節(jié)介紹新類型商標(biāo)注冊案例,從這些申請成功的案例,可以看出申請新類型商標(biāo)所需要準(zhǔn)備的標(biāo)樣形式以及申請內(nèi)容?

動畫商標(biāo)注冊成功案例為ST株式會社申請的“空気をかえよう\????(我要改善空氣\ST)”的商標(biāo),該商標(biāo)的標(biāo)識為綠框黃體雛鳥從右上方跳下(圖34的第一張和第二張圖),張開雙腳煽動翅膀向左上方蹦起落下,期間按序分時顯示“空気をかえよう”和“????”兩組文字(圖34的第三張和第四張),之后再次跳下,邊走邊顯示并與上述兩組文字并列顯示,過程中憋嘴和眨眼(圖34的第五張至第十張),整體過程持續(xù)1.5秒?

圖34

聲音商標(biāo)注冊成功的案例為久光制藥株式會社申請的“久光”商標(biāo),其商標(biāo)為“久光”二字的日文讀音(HISAMITSU),樂譜為圖35.

圖35

三井住友卡注釋會社成功注冊一個全息商標(biāo),從正面觀察和從傾斜角度觀察分別為如下不同的顯示效果?

圖36

龜田制果株式會社成功注冊一個位置商標(biāo),該位置商標(biāo)由貼附于米制點心或豆制點心的包裝用容器的左上部分的圖形構(gòu)成,位置元素為包裝容器的左上方,其余部分為虛線,不夠成保護(hù)要素?圖38為龜田制果三款糖果外包裝的應(yīng)用場景，可以明顯看出，注冊成功的商標(biāo)是如何應(yīng)用于銷售商品的外包裝的。

圖37

圖38

下面再補充說明本文中提到一些商標(biāo)的應(yīng)用場景。

Tombow公司的商標(biāo)使用場景：

圖39

7-ELEVEN公司的商標(biāo)使用場景：

圖40

奧林巴斯公司申請中的位置商標(biāo)和應(yīng)用場景分別如下：

圖41

圖42

尼康公司申請中的位置商標(biāo)和應(yīng)用場景分別如下：

圖43

圖44

索尼公司申請中的位置商標(biāo)和應(yīng)用場景分別如下：

圖45

圖46

豐田公司申請中的位置商標(biāo)和和應(yīng)用場景分別如下（位于大燈下面的用實線畫出的L字形標(biāo)志）：

圖47

圖48

Yamazaki Baking公司申請中的位置商標(biāo)和應(yīng)用場景分別如下：

圖49

圖50

ci-z-holdings公司已注冊成功的位置商標(biāo)和應(yīng)用場景分別如下：

圖51

圖52

圖53

七?總結(jié)

或許是因為這五種申請類型還不廣為人知，或許也是因為與文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)相比在保護(hù)上處于劣勢，五種新商標(biāo)申請類型總體申請量偏少，而且從日本專利局已公開的審查案例來看，似乎官方也對這些新型申請類型的判斷處于摸索階段，但是我們知道，目前文字商標(biāo)因為大量注冊，獲取一個朗朗上口寓意優(yōu)良的文字商標(biāo)已經(jīng)日益困難，而在制度剛剛開始的混沌階段，適當(dāng)調(diào)整策略，布局這些新型商標(biāo)類型，對于申請人來講意義重大。

本文中數(shù)據(jù)來源日本特許廳網(wǎng)站實時公布數(shù)據(jù)，案例來源于日本特許廳網(wǎng)站的如下鏈接。

https://www.jpo.go.jp/seido/s_shouhyou/pdf/new_shouhyou/pamphlet.pdf

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：孫建  日本虎威國際知財服務(wù)株式會社 副所長

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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