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來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：雷華平
原標(biāo)題：傍名牌字號(hào)與搶注公共資源行為分析--大數(shù)據(jù)視角下的商標(biāo)行業(yè)態(tài)勢(shì)：商標(biāo)惡意申請(qǐng)行為識(shí)別系列之二
新修改《商標(biāo)法》規(guī)定的“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)、應(yīng)當(dāng)予以駁回”，對(duì)規(guī)制商標(biāo)行業(yè)亂象、釋放商標(biāo)閑置資源有巨大影響，引起廣泛討論與關(guān)注，焦點(diǎn)就是判斷惡意的標(biāo)準(zhǔn)是否客觀，綜合網(wǎng)友討論的觀點(diǎn)，一般從商標(biāo)囤積轉(zhuǎn)讓、傍品牌字號(hào)、搶注公共資源等維度分析，根據(jù)知擎者團(tuán)隊(duì)提供的數(shù)據(jù)分析，筆者分享傍品牌字號(hào)與搶占公共資源行為的總體情況。
1、榜品牌字號(hào)
《商標(biāo)法》第13條規(guī)定：1）就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。2）就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第6條規(guī)定：經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系： （一）擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標(biāo)識(shí)； （二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡(jiǎn)稱、字號(hào)等）、社會(huì)組織名稱（包括簡(jiǎn)稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）。
從《商標(biāo)法》第13條與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定來(lái)看，使用他人在先著名品牌字號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，都是一個(gè)有爭(zhēng)議的、難說(shuō)善意的商標(biāo)注冊(cè)行為。通過知擎者大數(shù)據(jù)惡意指數(shù)分析（0-100分、100分最高），惡意指數(shù)大于等于60分，共有7552個(gè)申請(qǐng)人對(duì)2.02萬(wàn)品牌字號(hào)，申請(qǐng)注冊(cè)7.08萬(wàn)件商標(biāo)。
分享案例：深圳某投資公司，注冊(cè)資本100萬(wàn)元，共申請(qǐng)2334件商標(biāo)，其中在審546件、有效14件、無(wú)效1810件，傍著名品牌與知名企業(yè)字號(hào)都有動(dòng)作。
傍著名品牌：與他人品牌相同274件、申請(qǐng)商標(biāo)294件。
企業(yè)指數(shù)與品牌指數(shù)，指被傍企業(yè)實(shí)力或品牌影響力評(píng)估指數(shù)。采用工商注冊(cè)、上市融資、電商銷售、商標(biāo)注冊(cè)、廣告營(yíng)銷等數(shù)據(jù)綜合計(jì)算，品牌指數(shù)取值范圍0-100分、75分以上品牌影響力大，企業(yè)指數(shù)取值范圍0-1000分、300分以上企業(yè)綜合實(shí)力強(qiáng)。
還有一些情況，說(shuō)不清楚是不是傍名牌，看一個(gè)廣東佛山與“美的”馳名商標(biāo)近似的商標(biāo)申請(qǐng)，但是，從商標(biāo)相同近似審查與馳名商標(biāo)保護(hù)的角度，被商標(biāo)局駁回的可能性也比較大。（近似商標(biāo)對(duì)比截圖來(lái)自知擎者產(chǎn)品）
傍知名企業(yè)字號(hào)：與其他企業(yè)字號(hào)相同133件、申請(qǐng)商標(biāo)140件。
該申請(qǐng)人公司商標(biāo)最早申請(qǐng)日2018年8月、最后申請(qǐng)日在2018年10月，估計(jì)撞上商標(biāo)局懲治非正常申請(qǐng)的槍口、被列入黑名單，申請(qǐng)商標(biāo)陣亡1800多件。上面這個(gè)案例，估計(jì)申請(qǐng)人已經(jīng)被商標(biāo)局黑名單關(guān)注，不至于太得罪人。
傍品牌字號(hào)行為分析，不是看某一次傍品牌或字號(hào)的行為、一次可能純屬偶然，通過大數(shù)據(jù)分析，偶然多了就成為必然、很難說(shuō)沒有故意，從《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的規(guī)定來(lái)說(shuō)，該申請(qǐng)人都走在法律懲戒邊緣。
友情提示：時(shí)代與形勢(shì)變了，大數(shù)據(jù)下很難有私密，未來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)只增不減、No Zuo No Die，投資最好換個(gè)賽道，套用股市投資的一句名言，投資有風(fēng)險(xiǎn)、入市需謹(jǐn)慎。
2 、搶注公共資源
何謂公共資源？《商標(biāo)法》第10條規(guī)定列舉了部分，如縣級(jí)以上行政區(qū)劃名稱等。延伸開來(lái)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)、山川、河流、湖泊、濕地、沙漠、草原等是否應(yīng)該包含在內(nèi)？風(fēng)景名勝、名人辭語(yǔ)算不算？水果、蔬菜、動(dòng)物、植物等自然資源算不算？更廣義來(lái)講，文字資源算不算公共資源？上述問題，仁者見仁、智者見智，看兩個(gè)數(shù)據(jù)分析給出的栗子，大家自己去判斷。
鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱
上海某信息技術(shù)公司，注冊(cè)資本10萬(wàn)元，共申請(qǐng)商標(biāo)826件，商標(biāo)在審47件、有效100件、無(wú)效679件，與鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱相同758個(gè)、申請(qǐng)商標(biāo)760件。
從知擎者團(tuán)隊(duì)提供的詳細(xì)數(shù)據(jù)來(lái)看，有6.08萬(wàn)申請(qǐng)人、對(duì)1.68萬(wàn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)名稱，申請(qǐng)21.89萬(wàn)商標(biāo)，商品類別絕大部分集中在29-31類，從未來(lái)中國(guó)集體農(nóng)業(yè)與地標(biāo)特產(chǎn)的產(chǎn)業(yè)發(fā)展趨勢(shì)來(lái)講，鄉(xiāng)鎮(zhèn)打造自己的集體農(nóng)業(yè)與地理標(biāo)志品牌可能性比較大，這些在先商標(biāo)會(huì)不會(huì)形成權(quán)利障礙，能否通過商標(biāo)轉(zhuǎn)讓大賺一筆，亦或被相關(guān)利益主體無(wú)效宣告？從《商標(biāo)法》第16條產(chǎn)地誤認(rèn)以及第49條連續(xù)三年不使用撤銷的規(guī)定來(lái)講，這些商標(biāo)都存在被無(wú)效宣告或被撤三的風(fēng)險(xiǎn)。
自然景區(qū)
內(nèi)蒙古某旅游公司，注冊(cè)資本200萬(wàn)元，共申請(qǐng)商標(biāo)323件，在審130件、有效87件、無(wú)效106件，與4A/5A景區(qū)名稱相同36個(gè)、申請(qǐng)商標(biāo)60件。
從知擎者團(tuán)隊(duì)提供的詳細(xì)數(shù)據(jù)來(lái)看，有1.01萬(wàn)申請(qǐng)人、對(duì)2100多4A/5A景區(qū)，申請(qǐng)5.15萬(wàn)件商標(biāo)，商品類別絕大部分集中在41/43類。
動(dòng)物植物
福建某公司，注冊(cè)資本10000萬(wàn)元（估計(jì)是認(rèn)繳），共申請(qǐng)商標(biāo)3264件，在審91件、有效2960件、無(wú)效213件，與動(dòng)植物名稱相同91個(gè)、申請(qǐng)商標(biāo)229件。
公共資源種類很多，也缺乏一套界定標(biāo)準(zhǔn)，客觀上法無(wú)禁止大家都可以使用，多年的人文資源與歷史文化沉淀，形成許多寓意美好、朗朗上口的名稱，如“蘋果”、“麒麟”、”阿里巴巴“等，用于企業(yè)字號(hào)與品牌名稱都是比較好的選擇，但是，商標(biāo)權(quán)利人最好不要占著好的文字名稱而不實(shí)際使用，前人留下的優(yōu)良遺產(chǎn)也是有限的，申請(qǐng)一堆商標(biāo)而不實(shí)際使用、等待未來(lái)卡脖子高價(jià)轉(zhuǎn)讓，尤其是什么都講究效率的中國(guó)，受讓人估計(jì)也是不情愿、不得已而為之的（有人主張商標(biāo)交易雙方是自由的、無(wú)強(qiáng)迫的），域名交易曾經(jīng)流傳許多一夜暴富的神話，但是域名行業(yè)被玩壞了，商標(biāo)行業(yè)要不要重復(fù)昨天域名的故事？
3、總體分析與總結(jié)
《商標(biāo)法》的修改是政府針對(duì)社會(huì)亂象、捋順市場(chǎng)行為、提升社會(huì)運(yùn)行效率的舉措，政府降行政費(fèi)用、促創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的政策，切實(shí)提升創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活躍度與品牌保護(hù)意識(shí)，降低的商標(biāo)官費(fèi)促進(jìn)商標(biāo)申請(qǐng)的快速增長(zhǎng)，但是，少數(shù)人利用低商標(biāo)官費(fèi)、囤積商標(biāo)轉(zhuǎn)讓反過來(lái)形成權(quán)利障礙、人為提高創(chuàng)業(yè)成本，與國(guó)家大政方針背道而馳，同時(shí)也違背了商標(biāo)應(yīng)該在市場(chǎng)使用的本質(zhì)，傍名牌字號(hào)更是有點(diǎn)不勞而獲意圖、走在法律道德規(guī)制的邊緣。
同時(shí)，大量在先商標(biāo)導(dǎo)致文字組合可用資源快速下降、商標(biāo)申請(qǐng)駁回率逐步攀升（審查資源浪費(fèi)、審查復(fù)雜度提升），又有多少后申請(qǐng)的、有實(shí)際使用需求的商標(biāo)被駁回（創(chuàng)業(yè)成本風(fēng)險(xiǎn)變大），客觀上需要采取措施釋放閑置的、投機(jī)性的文字資源，修法 “不以使用為目的的惡意申請(qǐng)”規(guī)定打擊商標(biāo)囤積轉(zhuǎn)讓，或者未來(lái)修法要求三年提交使用證據(jù)等，都可能是提升文字資源利用率的有效措施。
題外話：商標(biāo)代理人屢屢面對(duì)申請(qǐng)人提交的、可能被駁回名稱的時(shí)候，三年撤銷和無(wú)效宣告成本高、用戶不一定接受，用心良苦的名稱加字、減字、變字等苦思冥想與反復(fù)的近似檢索出方案，早生的華發(fā)、不經(jīng)意掉落，似乎也是在為囤積閑置商標(biāo)所暫居的文字資源埋單！
此篇為作者商標(biāo)惡意行為識(shí)別系列文章第二篇，第一篇《商標(biāo)囤積轉(zhuǎn)讓現(xiàn)狀與未來(lái)態(tài)勢(shì)分析》（點(diǎn)擊標(biāo)題，查看原文），有興趣讀者可搜索瀏覽！
來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：雷華平
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
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