惡意侵害他人商標權(quán)但無法確定賠償基數(shù)的處理

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“河南高院判決上海永和公司訴恒利永和餐飲侵害商標權(quán)糾紛案?！?/strong>

惡意侵害他人商標權(quán)但無法確定賠償基數(shù)的處理

——河南高院判決上海永和公司訴恒利永和餐飲侵害商標權(quán)糾紛案

裁判要旨

商標侵權(quán)案件中適用懲罰性賠償?shù)那疤崾菣?quán)利人起訴時明確賠償數(shù)額、計算方式以及所依據(jù)的事實和理由，并確定賠償基數(shù)。侵權(quán)人應(yīng)承擔懲罰性賠償責任，但難以確定賠償基數(shù)的，應(yīng)適用法定賠償并考慮懲罰性因素，以實現(xiàn)法律威懾、遏制侵權(quán)的目的。

案情

永和食品（中國）有限公司于2014年2月經(jīng)核準注冊第10536544號“永和豆?jié){”文字商標，核定使用商品為第43類餐廳、飯店、快餐館等。同日，該公司授權(quán)上海弘奇永和餐飲管理有限公司（以下簡稱上海永和公司）獨占使用該注冊商標，并以自己的名義維權(quán)。鄭州東站素姣恒利永和餐飲（以下簡稱恒利永和餐飲）成立于2014年，經(jīng)營范圍是餐飲服務(wù)等，其經(jīng)營者張素姣于2016年經(jīng)核準注冊第15340082號“恒利永和豆?jié){”文字圖形組合商標，核定使用商品為第43類烹飪設(shè)備出租。2017年，上海永和公司起訴恒利永和餐飲侵害其第10536544號注冊商標使用權(quán)。2018年7月，河南省鄭州市中級人民法院作出（2017）豫01民初4498號民事判決，認定恒利永和餐飲門頭招牌及收銀小票上使用的“永和豆?jié){”文字，侵犯了上海永和公司的商標權(quán)，判決停止侵權(quán)并賠償6萬元。判決生效后，上海永和公司發(fā)現(xiàn)恒利永和餐飲的門頭招牌、菜單均為“恒利永和豆?jié){”，遂于2021年12月再次訴請判令恒利永和餐飲停止侵權(quán)，懲罰性賠償100萬元。

裁判

鄭州中院審理后認為，恒利永和餐飲侵害了上海永和公司的第10536544號注冊商標使用權(quán)，且在（2017）豫01民初4498號民事判決生效后繼續(xù)實施侵權(quán)行為，屬于惡意侵犯商標權(quán)。在確定賠償數(shù)額時，應(yīng)綜合考慮涉案商標的知名度和影響力，侵權(quán)行為的性質(zhì)及持續(xù)時間、主觀故意、營業(yè)收入，維權(quán)合理開支以及法律對惡意侵害知識產(chǎn)權(quán)行為的懲罰等因素。遂判決，恒利永和餐飲停止侵權(quán)，并賠償上海永和公司80萬元。

　　
宣判后，恒利永和餐飲不服，提起上訴。河南省高級人民法院審理后認為，恒利永和餐飲的經(jīng)營范圍與上海永和公司的注冊商標核定使用范圍皆為餐飲服務(wù)類，恒利永和餐飲門頭招牌及菜單上使用的“恒利永和豆?jié){”中的“永和豆?jié){”與涉案商標漢字構(gòu)成、讀音、排列順序完全一致，易使普通消費者誤認為其服務(wù)來源與上海永和公司有關(guān)聯(lián)，造成相關(guān)公眾的混淆或誤認。且上海永和公司曾于2017年起訴恒利永和餐飲商標侵權(quán)，在法院判令恒利永和餐飲停止侵權(quán)、賠償損失后其仍未停止，侵權(quán)情節(jié)嚴重。上海永和公司雖主張適用懲罰性賠償，但并未提出合理的賠償基數(shù)及倍數(shù)，綜合考慮其維權(quán)合理開支以及法律對惡意侵害知識產(chǎn)權(quán)行為的懲罰性因素，一審判決并無不當。遂判決，駁回上訴，維持原判。

評析

本案爭議焦點在于應(yīng)否支持上海永和公司提出的懲罰性賠償請求。

　　
1.惡意侵害商標權(quán)、情節(jié)嚴重的，原則上應(yīng)適用懲罰性賠償。懲罰性賠償是與法定賠償分立的侵權(quán)損害賠償制度，旨在發(fā)揮懲罰性賠償制度的震懾作用，遏制嚴重侵害知識產(chǎn)權(quán)的行為。適用懲罰性賠償應(yīng)以故意侵權(quán)且情節(jié)嚴重為基礎(chǔ)。惡意是主觀惡性較大的故意，也是懲罰性賠償制度適用的主觀要件，而情節(jié)嚴重則是侵權(quán)行為社會危害性的客觀表現(xiàn)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理侵害知識產(chǎn)權(quán)民事案件適用懲罰性賠償?shù)慕忉尅罚ㄒ韵潞喎Q《解釋》）第四條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”情形包括重復性侵權(quán)、侵權(quán)后果嚴重等。商標侵權(quán)具有侵權(quán)成本低、持續(xù)時間長、獲利大等特點，如果侵權(quán)人支付的賠償金少于侵權(quán)獲利，則無法起到懲罰和遏制侵權(quán)的作用。因此，對于惡意侵害商標權(quán)、情節(jié)嚴重的行為，原則上應(yīng)適用懲罰性賠償。

　　
2.適用懲罰性賠償?shù)那疤崾菣?quán)利人在起訴時明確賠償基數(shù)。根據(jù)《解釋》第五條的規(guī)定，確定懲罰性賠償數(shù)額時，應(yīng)以原告實際損失數(shù)額、被告違法所得數(shù)額或者因侵權(quán)所獲得的利益作為計算基數(shù)。根據(jù)《解釋》第六條的規(guī)定，應(yīng)綜合考慮被告主觀過錯程度、侵權(quán)行為的情節(jié)嚴重程度等因素確定懲罰性賠償?shù)谋稊?shù)?？梢?，懲罰性賠償?shù)臄?shù)額由賠償基數(shù)和賠償倍數(shù)構(gòu)成。權(quán)利人請求懲罰性賠償，應(yīng)明確懲罰性賠償?shù)幕鶖?shù)、基數(shù)確定方法及計算方式、倍數(shù)及賠償總額，并提供相應(yīng)證據(jù)。如果懲罰性賠償所要求的主觀故意、情節(jié)嚴重等條件均已具備，但當事人因怠于主張及舉證，無法明確賠償基數(shù)的，仍不能適用懲罰性賠償，此時應(yīng)適用法定賠償。

　　
3.本案適用法定賠償時應(yīng)考慮懲罰性因素。從2019年修正的商標法、2020年修正的專利法和著作權(quán)法將法定賠償?shù)纳舷薹謩e提高至500萬元，再到專利法將法定賠償?shù)南孪尢岣咧?萬元，以及新增規(guī)定著作權(quán)侵權(quán)法定賠償?shù)南孪逓?00元等看，我國知識產(chǎn)權(quán)法定賠償制度已經(jīng)具備了懲罰性特征。因此，在無法適用懲罰性賠償時，法定賠償在一定程度上也應(yīng)起到懲罰侵權(quán)人、遏制侵權(quán)的作用。在侵權(quán)人因商標侵權(quán)被行政處罰或者法院裁判承擔責任后，仍然再次實施相同或者類似侵權(quán)行為的，說明其具有主觀惡意。倘若在侵權(quán)人惡意重復侵權(quán)但不能適用懲罰性賠償?shù)那闆r下，僅適用法定賠償填平當事人的損失，將無法有效阻止侵權(quán)人繼續(xù)實施侵權(quán)行為，權(quán)利人的權(quán)利會面臨長期被侵害的境況。本案中，上海永和公司雖然提出適用懲罰性賠償，但并未在起訴時明確賠償數(shù)額、計算方式以及所依據(jù)的事實和理由，并確定賠償基數(shù)，不具備適用懲罰性賠償?shù)臈l件。但鑒于恒利永和餐飲的侵權(quán)情節(jié)惡劣，應(yīng)在適用法定賠償時考慮懲罰性因素，以實現(xiàn)法律威懾、遏制侵權(quán)的目的。

　　
本案案號：（2021）豫01民初2186號，（2022）豫知民終210號

案例編寫人：河南省高級人民法院趙箏西北政法大學王馨蕊

（原標題：惡意侵害他人商標權(quán)但無法確定賠償基數(shù)的處理——河南高院判決上海永和公司訴恒利永和餐飲侵害商標權(quán)糾紛案）

來源：人民法院報

作者：趙箏河南省高級人民法院王馨蕊西北政法大學

編輯：IPRdaily趙甄校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：惡意侵害他人商標權(quán)但無法確定賠償基數(shù)的處理（點擊標題查看原文）

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