中國專利維權方式簡析

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IPRdaily10年前

中國專利維權方式簡析

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今天，就給大家介紹，中國式專利維權的方式及各種方式的優(yōu)劣，希望對大家有用，也希望中國經(jīng)濟結(jié)構更快的轉(zhuǎn)型升級，更希望中國經(jīng)濟能夠健康發(fā)展。

昨夜：

專利之權積如山，二零一一成峰巔；

經(jīng)濟轉(zhuǎn)型臺上展，要看專利能否戰(zhàn)；

專利維權細思研，亮劍就要閃耀眼；

權利基礎要穩(wěn)健，侵權產(chǎn)品擺砧板；

技術對比第一關，法律事務莫等閑；

產(chǎn)品落入范圍間，賠償數(shù)額成焦點；

二審再審莫愁怨，生效裁決飛案邊；

中國維權時機現(xiàn)，過村錯店閑忙亂。

通常而言，“維權”一詞，是指自己某項權益受到損害而采取的護衛(wèi)方式。在專利事務中，維權是指他人未經(jīng)專利權人許可而實施其專利權進而有侵害其專利權之予，而采取的措施和手段。

當前，中國經(jīng)濟發(fā)展速度下降，2015年第三季度GDP增速下降到7%以下（6.9%），經(jīng)濟大環(huán)境不好；調(diào)整經(jīng)濟發(fā)展結(jié)構雖然提上日程，但畢竟要有一個過程。體現(xiàn)在企業(yè)層面上，如何保持或擴大市場份額就成為企業(yè)經(jīng)營的重中之中。而保持或擴大市場份額，要么防御（提高自己競爭力），要么進攻（打擊競爭對手）。

另一方面，自從中國發(fā)明專利（不包括實用新型和外觀設計）申請量在2011年達到全球第一之后，積累了大量的專利權。專利權作為專利權人權利，通過適當方式維權，已經(jīng)成為企業(yè)保持或擴大市場份額，實施戰(zhàn)略進攻的重要武器。

整體而言，在中國，專利維權方式有三種：

一、自力救濟，即發(fā)送侵權警告函；
二、行政程序，即請求地方知識產(chǎn)權局對專利侵權行為進行處理；
三、司法程序，針對專利侵權行為向法院提起訴訟。
以下，分別進行介紹。

一、自力救濟，發(fā)送侵權警告函

侵權警告函，是權利人針對侵犯專利權的行為，向?qū)嵤┣謾嘈袨槿税l(fā)送的警告函件。

一般認為，在中國，侵權警告函作用不是太大。但專利天下認為，侵權警告函在某些情形下，還是有一定的作用。比如：

一種情形是：針對善意侵權人或企業(yè)，即不知道涉及產(chǎn)品為侵權產(chǎn)品，而使用或銷售該產(chǎn)品的。根據(jù)專利法規(guī)定，不知道或不應當知道涉及產(chǎn)品侵權，而使用或銷售的（善意侵權人），不承擔侵權賠償責任。但在收到侵權警告函之后，未經(jīng)權利人許可，還繼續(xù)使用或銷售該產(chǎn)品的，應當承擔賠償損失責任。因此，對于善意侵權人改善侵權警告函，未經(jīng)許可，繼續(xù)使用或銷售的，可以從其使用和銷售行為中獲得賠償。

另一種情形是：針對比較知名的企業(yè)，對于這類企業(yè)，承擔侵權責任的成本比較高，進而會刻意避免侵權。一般來講，此類企業(yè)收到侵權警告函后，在權利足夠穩(wěn)定的情況下，可能會進行規(guī)避設計，以避免侵權。

當然，通過發(fā)送侵權警告函，很難獲得賠償，但對促進合作，嚇阻部分侵權人有一定作用。

但發(fā)送侵權警告函要考慮對方可能產(chǎn)生的三種對抗方式：

一是，反訴“反不正當競爭法”。在特定情形下，發(fā)送侵權警告函可能會構成“不正當競爭”而違反“反不正當競爭法”，進而承擔“不正當競爭”的不利后果。如：警告函內(nèi)容不適合、受函人不適格、權利基礎不合適，等等，均有可能構成“不正當競爭”。

二是，主動提起“確認不侵權方訴”。根據(jù)相關規(guī)定，如果受函人認為涉及產(chǎn)品不侵犯專利權，可以主動提起“確認不侵權之訴”，進而獲得一份“不侵權判決”。

三是，對方而針對涉及專利提起無效宣告請求。由于專利權為經(jīng)過國家授權的無形權利，通過無效宣告程序無效涉及專利權也是對方會采用的對抗方式。通過專利無效宣告程序，如果能夠成功將涉及專利權無效掉，無異于“釜底抽薪”。

這些都是改善侵權警告函之前應當考慮的方面。

二、行政程序，請求地方知識產(chǎn)權局對專利侵權行為進行處理

根據(jù)中國專利法律法規(guī)，針對涉嫌專利侵權行為可以向地方知識產(chǎn)權局提出請求，要求地方知識產(chǎn)權局進行處理，該方式一般稱為行政程序。

需要提及的是，如果是侵權人構成假冒專利的行為，還可以向地方知識產(chǎn)權局進行舉報，由地方知識產(chǎn)權局進行查處（ps：處理和查處，用詞不同，意義大不同；在某種意義上講，查處也屬于維權的一方式，但一般認為不屬于權利人可以主導的方式，在此不再介紹）。

通過行政程序，地方知識產(chǎn)權局可以做出相關行為是否構成侵權的決定，如果認為構成侵權，還可以針對侵權行為做出要求侵權方停止侵權的決定，該決定可以申請法院強制執(zhí)行。

行政程序的優(yōu)點包括：

1、周期相對于司法程序短；
2、費用低（有些地方局收費，有些地方局不收費）。

行政程序的不足在于：
1、程序不統(tǒng)一。再加上我國幅員遼闊，各地方局實施操作方式差別較大；
2、非終局性。行政決定可能還需要通過行政訴訟才能確認其效力。
3、無法獲得賠償。行政程序在責任方面，僅能夠決定侵權人承擔不侵權的責任，不能對損害賠償作出決定。如果要基于相應的行為獲得賠償，還需要通過調(diào)解或司法程序。
4、對于相同行為，選擇了行政程序，也就排除了通過司法程序處理權利，二者只能選其一種。

針對行政程序，對方會采用的對抗方式除在行政程序內(nèi)部的對抗之外，需要特別提出的是：

1、針對涉及專利提起無效宣告請求。如果涉及的專利為實用新型或外觀設計的情況下，還可以向地方知識產(chǎn)權局提出中止行政程序的請求。
2、行政程序之后，提起行政訴訟（一審和二審）；
3、對于行政決定，在申請執(zhí)行階段提出執(zhí)行異議，阻礙行政決定的執(zhí)行。另外，由于行政程序只能在停止侵權做出決定，而強制執(zhí)行時，如何強制執(zhí)行“停止侵權”也是一個問題（當然，銷毀模具類似情形例外）。

三、司法程序，向法院提起專利侵權之訴

就涉嫌侵權行為向法院提起侵權之訴，進而啟動司法程序，是最常用的程序，也是廣為采用的程序。

通過司法程序，不僅可以要求侵權人停止侵權，還可以要求侵權人賠償損失。

司法程序的優(yōu)點包括：

1、程序規(guī)范，各地法院操作一致性高（但并不是相同喲?。?；
2、程序相對公正。司法程序規(guī)范性強，操作性好，制度設計可以保證結(jié)果公正性強。
3、可以讓侵權人承擔較重的責任。可以要求其停止侵權，包括不得生產(chǎn)、銷售、使用侵權產(chǎn)品，還包括銷毀專用工模胎等專用工具，還可以要求賠償損失，彌補權利人遭受損害，使侵權獲得的利益交出；另外，還可以讓侵權人承擔一部分維權費用。
4、司法裁決權威性強，執(zhí)行力高。司法程序做出的裁決一旦生效，非經(jīng)法定程序不得更改，且執(zhí)行力很強，可以直接向法院申請強制執(zhí)行。

司法程序的不利方面包括：

1、程序復雜，過程繁瑣?；谝?guī)范需要，規(guī)范司法程序的規(guī)定很多，程序控制也非常嚴格，再加上專利維權本身復雜，沒有律師或?qū)I(yè)人員參與，很難達到訴訟目的。
2、周期比較長。基于程序復雜，導致其周期會比較長；再加上專利侵權判定過程中，可能涉及的取證、鑒定、勘驗等程序，整體訴訟周期會更長。

以上對中國專利維權的基本方式進行了梳理，對于具體維權程序中選擇那一種方式，專利天下只要說：道可道，非常道！沒有任何一條規(guī)則可以確認選用那種方式最好，需要根據(jù)具體情況進行具體選擇。

一家之言，僅供參考！

來源：專利天下（PATEENT_SKY）微信平臺

整理：IPRdaily王夢婷