企業(yè)上市中的專利風(fēng)險(xiǎn)控制

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426.cn，60萬(wàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人的上網(wǎng)首頁(yè)

一、我國(guó)資本市場(chǎng)體系介紹

建立多層次資本市場(chǎng)體系，滿足不同企業(yè)發(fā)展的資金需要，促進(jìn)社會(huì)資本的流動(dòng)和優(yōu)化配置，是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀要求。我國(guó)資本市場(chǎng)的體系中，主板市場(chǎng)是企業(yè)進(jìn)行傳統(tǒng)的股權(quán)融資的場(chǎng)所，另外，中小板和創(chuàng)業(yè)板作為主板市場(chǎng)的重要補(bǔ)充，和主板共同構(gòu)成我國(guó)的場(chǎng)內(nèi)市場(chǎng)；場(chǎng)外市場(chǎng)以新三板為代表，即代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，為非上市公司提供特別轉(zhuǎn)讓服務(wù)，目前，新三板不再局限于中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司，而是全國(guó)性的非上市股份有限公司，主要為創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長(zhǎng)型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)。企業(yè)謀求IPO，不管是在主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市，還是登陸新三板，對(duì)其自身來說，將實(shí)現(xiàn)跨越式地發(fā)展。

二、專利權(quán)在企業(yè)上市中的重要作用

知識(shí)產(chǎn)權(quán)是企業(yè)的核心資產(chǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地位決定了企業(yè)所處的地位，專利權(quán)作為一種重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，在企業(yè)發(fā)展中的作用更為重要。專利權(quán)，是國(guó)家授予專利權(quán)人的一種獨(dú)占性的權(quán)利，企業(yè)擁有了它，就可以在市場(chǎng)上占據(jù)極大的優(yōu)勢(shì)，獲取眾多的好處，具體來說：①可以在一定時(shí)間內(nèi)”壟斷”專利產(chǎn)品的制造和銷售市場(chǎng)，增加或者維持市場(chǎng)份額，獲得經(jīng)濟(jì)效益；②可以通過專利轉(zhuǎn)讓或許可實(shí)施，獲取收益；③利于企業(yè)進(jìn)行廣告宣傳，增強(qiáng)消費(fèi)者對(duì)企業(yè)的忠誠(chéng)度；④可以通過專利權(quán)質(zhì)押獲得資金，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局2016年1月28日發(fā)布消息稱，2015年全國(guó)新增專利權(quán)質(zhì)押金額560億元（具體見國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站：www.sipo.gov.cn）；⑤可以將專利權(quán)評(píng)估后進(jìn)行投資；⑥可以通過申請(qǐng)高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定等舉措，享受稅收等方面的優(yōu)惠政策等。

因此，擬上市企業(yè)的專利問題一直是證監(jiān)會(huì)和廣大股民關(guān)注的重點(diǎn)和焦點(diǎn)，其不僅涉及擬上市企業(yè)的資產(chǎn)完整性，還涉及到企業(yè)的持續(xù)盈利能力和競(jìng)爭(zhēng)能力，從而直接影響著企業(yè)能否順利上市。

三、擬上市企業(yè)遇到的專利問題

不少擬上市企業(yè)因?qū)＠戎R(shí)產(chǎn)權(quán)問題推遲上市甚至被迫放棄上市的情況并不鮮見。擬上市企業(yè)遇到的專利問題主要有以下兩個(gè)方面：

（1）專利信息披露不實(shí)

擬上市企業(yè)應(yīng)盡到知識(shí)產(chǎn)權(quán)等相關(guān)信息的披露義務(wù)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)要求上市企業(yè)對(duì)自身知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，包括商標(biāo)、專利、專有技術(shù)的取得、使用、價(jià)值等情況進(jìn)行真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時(shí)地披露。

（2）專利侵權(quán)、權(quán)屬不明等糾紛

作為企業(yè)生產(chǎn)和銷售的重要資產(chǎn)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛特別是專利權(quán)的糾紛不僅會(huì)使企業(yè)負(fù)擔(dān)較大的訴訟成本，影響其當(dāng)期的財(cái)務(wù)狀況，而且會(huì)使企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展或保持持續(xù)盈利的能力處于一種不確定的狀態(tài)，而不確定即意味著企業(yè)對(duì)這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，這往往構(gòu)成企業(yè)上市的”硬傷”。

四、具體案例

1.虎口脫險(xiǎn)——地爾漢宇一波三折的上市歷程

（1）當(dāng)事人背景：

江門市地爾漢宇電器股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱“地爾漢宇”，成立于2002年，是一家為全球領(lǐng)先的家電企業(yè)提供電器配件的高新技術(shù)企業(yè)，國(guó)內(nèi)洗衣機(jī)、洗碗機(jī)等專用排水泵供應(yīng)商。

（2）事件回放：2012年4月25日，該公司上市通過證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核委員會(huì)審核，正式發(fā)布招股說明書，登陸創(chuàng)業(yè)板。隨后，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手雷利電機(jī)向南京市中級(jí)人民法院起訴包括地爾漢宇在內(nèi)的三家公司，認(rèn)為三被告在沒有經(jīng)過雷利電機(jī)授權(quán)許可的情況下，生產(chǎn)和銷售涉嫌侵犯雷利電器持有的名稱為“一種排水電機(jī)”的實(shí)用新型專利（專利號(hào)：ZL201020531380.9）的產(chǎn)品，侵犯了雷利電機(jī)的權(quán)益，要求三被告停止侵權(quán)行為，賠償經(jīng)濟(jì)損失100萬(wàn)元，并承擔(dān)相關(guān)訴訟費(fèi)用，隨后將賠償金額增加至5000萬(wàn)元。

地爾漢宇采取的應(yīng)對(duì)策略是，于2013年8月對(duì)雷利電機(jī)的上述排水電機(jī)專利向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)提出了無(wú)效宣告請(qǐng)求。2014年11月28日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利復(fù)審委員會(huì)做出了第24458號(hào)無(wú)效宣告請(qǐng)求審查決定書，決定宣告雷利電機(jī)的排水電機(jī)專利權(quán)全部無(wú)效。雷利電機(jī)于2014年12月15日向南京中院提出撤訴申請(qǐng)，南京中院于2014年12月18日作出《民事裁定書》，裁定準(zhǔn)許雷利電機(jī)撤回上述案件起訴【4】。

2014年10月30日，地爾漢宇在創(chuàng)業(yè)板成功上市，開盤當(dāng)日，即以44%的漲幅完美收官。

（3）小結(jié)：盡管地爾漢宇并沒有因?yàn)樯鲜鰧＠謾?quán)訴訟影響到上市進(jìn)程，但依然給擬上市公司敲響了警鐘。專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)作為創(chuàng)業(yè)板擬上市公司的核心資產(chǎn)，在受到擬上市公司重視的同時(shí)，也會(huì)遭到競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的緊盯，通過發(fā)起專利訴訟，延緩擬上市公司的上市進(jìn)程，已成為不少公司采取的一種商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)手段。

2.半路殺出程咬金——“石英行業(yè)第一股”的風(fēng)雨歷程

（1）當(dāng)事人背景：

石英股份，被譽(yù)為“石英行業(yè)第一股”。

（2）事件回放：

競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手陽(yáng)山硅材于2009年5月開始批量生產(chǎn)、銷售“太陽(yáng)能單晶硅坩堝用高純石英砂”，號(hào)稱“國(guó)內(nèi)最早”。該公司的工藝來自兩項(xiàng)專利，最初的專利申請(qǐng)人為陽(yáng)山硅材的總經(jīng)理杜某，杜某分別于2008年8月15日、8月25日向國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)了名稱為“應(yīng)用于石英玻璃原料——高純石英砂生產(chǎn)中的提純方法”的發(fā)明專利、“一種制備石英玻璃原料——高純石英砂的煅燒水淬裝置”的實(shí)用新型專利，并分別獲得了授權(quán)。2012年3月，兩項(xiàng)專利的專利權(quán)人變更為陽(yáng)山硅材。

陽(yáng)山硅材于2012年向江蘇省常州市中級(jí)人民法院起訴石英股份，認(rèn)為石英股份侵犯其專利權(quán)，常州市中院一審判決認(rèn)為缺乏相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)，駁回陽(yáng)山硅材訴訟請(qǐng)求。一審敗訴之后，陽(yáng)山硅材向江蘇省高級(jí)人民法院提起上訴，江蘇省高院駁回了陽(yáng)山硅材的上訴，維持原判。兩審敗訴，陽(yáng)山硅材并未放棄，反而在石英股份剛剛上市的敏感時(shí)期再次向最高人民法院提出了再審訴訟請(qǐng)求，2014年1月13日石英股份剛剛完成路演推介，并于1月8日發(fā)布招股意向書，開始招股，正在處于詢價(jià)階段，陽(yáng)山硅材以石英股份侵犯其高純石英砂專利為由，將其告到最高人民法院，并獲受理。

面對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的“鬧場(chǎng)”，石英股份一方面積極應(yīng)訴，另一方面，石英股份提前做好了準(zhǔn)備，公司公告披露了實(shí)際控制人于2012年7月3日出具的書面承諾書，在承諾書中承諾，如果該公司因本次侵權(quán)案件最終敗訴，并因此需要支付任何侵權(quán)賠償金、相關(guān)訴訟費(fèi)用，或因本次訴訟導(dǎo)致公司的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)遭受損失，將承擔(dān)公司因本次訴訟產(chǎn)生的侵權(quán)賠償金、案件費(fèi)用及生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)損失等。

（3）小結(jié)：擬上市公司未雨綢繆，準(zhǔn)備充分，積極應(yīng)訴，最終成功上市。

3.煮熟的鴨子飛了——蘇州恒久光電上市受阻

（1）背景介紹：蘇州恒久光電，以下簡(jiǎn)稱蘇州恒久，是一家專業(yè)研制及生產(chǎn)新一代激光打印機(jī)、數(shù)碼復(fù)印機(jī)、激光傳真機(jī)及多功能信息一體機(jī)等現(xiàn)代辦公設(shè)備中光電轉(zhuǎn)換器件及成像器件的高科技公司。

（2）事件回放：

2010年1 月22 日，創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委審核蘇州恒久 IPO 通過；2010年 3月 8日，發(fā)布了招股說明書， 2010 年 3月12 日，蘇州恒久發(fā)布了網(wǎng)上定價(jià)發(fā)行搖號(hào)結(jié)果公布公告，標(biāo)志著募資完成，只待上市交易。

2010年 3月14 日，有媒體發(fā)表質(zhì)疑文章，記者通過國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局網(wǎng)站檢索專利發(fā)現(xiàn)，蘇州恒久招股說明書中提及的1 件實(shí)用新型專利和 4 件外觀設(shè)計(jì)專利，因?yàn)闆]有繳納年費(fèi)導(dǎo)致專利權(quán)終止，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局 2010 年 2 月17 日發(fā)布的實(shí)用新型專利公報(bào)和 2 月24 日發(fā)布的外觀設(shè)計(jì)專利公報(bào)，公告了上述專利權(quán)終止。

媒體曝光后引起證監(jiān)會(huì)重視，2010 年 6月11 日創(chuàng)業(yè)板會(huì)后事項(xiàng)發(fā)審委會(huì)議審核，蘇州恒久 IPO 未通過；2010年 6月13 日，證監(jiān)會(huì)作出《關(guān)于撤銷蘇州恒久光電科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票行政許可的決定》（證監(jiān)許可[2010]806號(hào)）；2010 年 6月23 日，蘇州恒久公告歸還募集資金本息。

（3）小結(jié)：涉案實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)由于沒有及時(shí)繳納年費(fèi)，最終導(dǎo)致專利權(quán)終止，突顯了企業(yè)對(duì)包括專利在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)管理的疏忽和漏洞，最終釀成大錯(cuò)。

4.起死回生——星網(wǎng)銳捷成功上市

（1）背景介紹：福建星網(wǎng)銳捷通訊股份有限公司，以下簡(jiǎn)稱星網(wǎng)銳捷，是一家網(wǎng)絡(luò)解決方案的知名企業(yè)，公司于1996年成立，其IP網(wǎng)絡(luò)、IP安全、IT運(yùn)維管理等全系列產(chǎn)品及解決方案被廣泛應(yīng)用于政府、金融、教育、醫(yī)療、企業(yè)、運(yùn)營(yíng)商等國(guó)內(nèi)外信息化建設(shè)領(lǐng)域。星網(wǎng)銳捷現(xiàn)有公開專利文獻(xiàn)1000多件，大部分為發(fā)明專利。

（2）事件回放：

星網(wǎng)銳捷在2008年開始申請(qǐng)中小板上市，2010年4月得到中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。2010年4月9日，公司正式發(fā)布招股意向書，定于4月19日發(fā)行，并于4月12～14日在北京、上海、深圳向詢價(jià)對(duì)象進(jìn)行了推介。但在2010年4月15日，星網(wǎng)銳捷突然在發(fā)行公告中稱，公司于2010年4月14日自查發(fā)現(xiàn)，部分實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，存在因未續(xù)繳年費(fèi)等原因已被終止，亦有部分正在申請(qǐng)的專利申請(qǐng)?jiān)趯彶殡A段發(fā)生變化，其法律狀態(tài)與招股意向書內(nèi)容存在差異，決定暫緩發(fā)行。上述事件被公布后，國(guó)內(nèi)外相關(guān)媒體廣泛重點(diǎn)報(bào)道，對(duì)星網(wǎng)銳捷的公司形象造成負(fù)面影響，星網(wǎng)銳捷后經(jīng)過修正招股意向書，在2010年6月23日上市成功，登陸中小板。

（3）小結(jié)：星網(wǎng)銳捷在IPO過程中，能夠及時(shí)進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)披露信息的自查，發(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)進(jìn)行公告修正，最終上市成功，避免了重蹈其它公司因?qū)＠麢?quán)失效導(dǎo)致上市延遲甚至擱淺的覆轍。

五、總結(jié)

三流企業(yè)賣苦力，二流企業(yè)賣商品，一流企業(yè)賣技術(shù)及品牌，超一流企業(yè)賣專利及標(biāo)準(zhǔn)【5】。無(wú)論對(duì)于傳統(tǒng)版塊還是新三板企業(yè)，依靠知識(shí)產(chǎn)權(quán)獲取利潤(rùn)對(duì)企業(yè)最終占領(lǐng)市場(chǎng)制高點(diǎn)至關(guān)重要。當(dāng)下，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的數(shù)量、質(zhì)量、經(jīng)營(yíng)管理水平已經(jīng)成為判斷一個(gè)上市企業(yè)優(yōu)劣的重要指標(biāo)，而對(duì)于準(zhǔn)備上市的企業(yè)來說，其對(duì)包括專利權(quán)在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的管理，如同普通人看病維護(hù)個(gè)人健康的過程一樣，應(yīng)做到平時(shí)養(yǎng)成良好的飲食、鍛煉習(xí)慣，制定合理完善的體檢計(jì)劃，身體不適時(shí)，做好重點(diǎn)領(lǐng)域“體檢排查工作”，查出疾病后不隱瞞不回避，勇敢積極面對(duì)。

（1）及早制定企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略、建立企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理體系。

（2）在上市之前，要先對(duì)企業(yè)擁有的包括專利在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)仔細(xì)梳理，對(duì)于公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息，要確保其真實(shí)性和有效性，核實(shí)專利權(quán)是否已過期限，年費(fèi)是否繳納，注意專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的動(dòng)態(tài)變化。

（3）理清專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬，排查公司是否擁有專利權(quán)，專利權(quán)是否存在質(zhì)押、查封、轉(zhuǎn)讓等情況。

（4）關(guān)注用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東所有，重點(diǎn)關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問題。

（5）通過貫穿于產(chǎn)品研發(fā)、上市整個(gè)過程的專利檢索與分析等方式排除侵犯別人專利權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，處理好與職務(wù)發(fā)明人、受讓許可方的關(guān)系。

（6）增強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，大力提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造、管理、保護(hù)和運(yùn)用能力，營(yíng)造良好的創(chuàng)新和知識(shí)產(chǎn)權(quán)文化氛圍，加大企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)人才的培養(yǎng)，做好知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)工作，在不斷提高數(shù)量的基礎(chǔ)上，重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)特別專利申請(qǐng)的質(zhì)量。

作者單位：張賓、趙成偉，北京市盈科律師事務(wù)所；

                  韓冰，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心

來源：中國(guó)發(fā)明與專利  

編輯：IPRdaily  彭瑩

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