【實(shí)務(wù)】注冊(cè)中的商標(biāo)打上“TM”就可以使用嗎？

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作者：趙虎

原標(biāo)題：注冊(cè)中商標(biāo)打上“TM”就可以使用嗎？

在我國市場(chǎng)上可以看到兩種商標(biāo)注冊(cè)標(biāo)志在使用：大多數(shù)是在商標(biāo)的右上角或者右下角標(biāo)注“?”或者“注”，也有一些是在商標(biāo)的右上角或者右下角標(biāo)注“TM”。出現(xiàn)這種情況，有的是跟商標(biāo)使用人的國別有關(guān)系，比如英特爾公司就在自己的商標(biāo)旁邊標(biāo)注“TM”；有些則處于一些商標(biāo)代理從業(yè)人員的誤導(dǎo)。

處于種種目的，有些不負(fù)責(zé)任的商標(biāo)注冊(cè)代理機(jī)構(gòu)工作人員告訴企業(yè)：“TM”就是注冊(cè)中商標(biāo)的意思，拿到《商標(biāo)受理通知書》的之后，標(biāo)注“TM”就能就可以使用這個(gè)商標(biāo)了，只不過不可以標(biāo)注“?”或者“注”罷了。很多企業(yè)使用商標(biāo)心切，而商標(biāo)審查過程比較長（目前大概需要1年左右時(shí)間），這種說法有利于促進(jìn)企業(yè)下定注冊(cè)商標(biāo)的決心。

于是，有不少企業(yè)剛剛拿到《商標(biāo)受理通知書》就放到了企業(yè)產(chǎn)品的各種外包裝、合同甚至廣告中。豈不知，這種使用有侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)有不少企業(yè)因此被起訴到法院。一旦法院認(rèn)定侵權(quán)，那么企業(yè)不但面臨著賠償，而且面臨著各種包裝、廣告費(fèi)用的損失。

“TM”是英文trademark的縮寫。中國商標(biāo)法律中根本沒有規(guī)定“TM”標(biāo)志有什么意義，也沒有提到允許企業(yè)拿到商標(biāo)受理通知書之后可以在標(biāo)注TM的情況下使用該申請(qǐng)中的商標(biāo)。這種情況下使用商標(biāo)，如果侵犯他人的商標(biāo)權(quán)，同樣的應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

這個(gè)道理很簡單，商標(biāo)受理通知書只是告訴申請(qǐng)人商標(biāo)局受理了這個(gè)商標(biāo)申請(qǐng)，但是不代表商標(biāo)已經(jīng)通過審查。在《商標(biāo)受理通知書》的下面都有一句話：“注：本通知書僅表明商標(biāo)局已收到申請(qǐng)人的商標(biāo)申請(qǐng)，并不表明所申請(qǐng)的商標(biāo)已獲準(zhǔn)注冊(cè)”。就是提醒企業(yè)《商標(biāo)受理通知書》的性質(zhì)是什么。

因?yàn)椤渡虡?biāo)受理通知書》僅僅表明商標(biāo)局已經(jīng)收到了申請(qǐng)人的申請(qǐng)，但是還沒有開始審查。也就是說，哪怕注冊(cè)跟他人商標(biāo)一模一樣的商標(biāo)，也會(huì)拿到《商標(biāo)受理通知書》。假設(shè)在拿到《商標(biāo)受理通知書》之后就可以在標(biāo)注TM的情況下使用該申請(qǐng)中的商標(biāo)，那么豈不是可以赤裸裸的通過這種方式“合法”的侵犯他人商標(biāo)權(quán)了嗎？這樣一推論也能說明“注冊(cè)中商標(biāo)打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。

“?”和“注”，是我國法律規(guī)定的注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)記，表明該商標(biāo)已在國家商標(biāo)局進(jìn)行注冊(cè)申請(qǐng)并已經(jīng)商標(biāo)局審查通過，拿到了商標(biāo)注冊(cè)證書，成為注冊(cè)商標(biāo)?！?span style="margin: 0px; padding: 0px; color: rgb(62, 62, 62); font-family: 宋體, arial; line-height: 25px;">?”是英文register注冊(cè)的開頭字母，即注冊(cè)的意思。注冊(cè)商標(biāo)具有排他性、獨(dú)占性、唯一性等特點(diǎn)，屬于注冊(cè)商標(biāo)所有人所獨(dú)占，受法律保護(hù)，任何企業(yè)或個(gè)人未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)人許可或授權(quán)，均不可自行使用，否則將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

那么，企業(yè)是否可以使用注冊(cè)中的商標(biāo)呢？可以使用，不過有一定的風(fēng)險(xiǎn)，這個(gè)跟是否加注“TM”無關(guān)。風(fēng)險(xiǎn)來自于三個(gè)方面：第一，申請(qǐng)商標(biāo)之前沒有做檢索，存在相同或者相似的商標(biāo)；第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；第三，雖然做了檢索，不過商標(biāo)局的數(shù)據(jù)庫有一定的“窗口期”（即有些商標(biāo)已經(jīng)申請(qǐng)，但是還沒有來得及錄入數(shù)據(jù)庫），在窗口期有人先申請(qǐng)了相同或者相似的商標(biāo)。

所以，企業(yè)使用注冊(cè)中的商標(biāo)有上面的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)使用了注冊(cè)中的商標(biāo)，可能直到商標(biāo)注冊(cè)證下來也沒有任何問題；企業(yè)也可能遇到風(fēng)險(xiǎn)，比如在企業(yè)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)之前存在相同或者近似商標(biāo)，最后商標(biāo)注冊(cè)沒有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標(biāo)權(quán)，不但要賠償他人損失，企業(yè)前期的許多投入也付諸東流。

一般建議企業(yè)在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之后如果確實(shí)想使用該商標(biāo)，一要進(jìn)行細(xì)致的商標(biāo)檢索，最大限度的保證之前沒有相同或者近似商標(biāo)；二要控制有關(guān)該申請(qǐng)中商標(biāo)的各種投入的成本，防止擴(kuò)大虧損。企業(yè)大規(guī)模的宣傳、推廣最好在拿到商標(biāo)注冊(cè)證書之后，防止為他人做嫁衣裳。

來源：趙虎（微信）

作者：趙虎

編輯：IPRdaily  彭瑩

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