商標質權設置的5個關鍵細節(jié)

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來源：IPRdaily

作者： 王文俊    知資通IPTOCAP  

原標題：商標權質押擔保融資實務之商標質權設置常見問題

近年來，知識產(chǎn)權質押擔保融資成為企業(yè)融資新選擇。其中商標權質押融資更是發(fā)展的如火如荼。商標質押法律關系中的質權人，對商標質權設置、取得、行使等相關問題尤為重視。筆者結合以往承辦的諸多案例中，就有關問題分享如下，供大家交流參考。

一、商標質權涉及到的法律法規(guī)規(guī)章

質權，從權利屬性而言，是一種從權利、擔保物權，用于擔保主債權的履行和實現(xiàn)，因此與質權并存的就是相應的債權，從法律文書上體現(xiàn)為主債權債務合同和權利質押擔保合同。由此可以看出，商標質權涉及到的法律、規(guī)章和其他規(guī)范性文件主要有：

第一、物權法

《中華人民共和國物權法》（2007年3月16日通過并公布，2007年10月1日起施行）第四編總第十七章第二節(jié)，就權利質權專節(jié)立法，其中第二百二十三條不完全了可以出質的權利清單，明確規(guī)定“可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權”，可以依法設置權利質權。同時，以注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權出質的，當事人應當訂立書面合同并辦理質權登記，質權自有關主管部門辦理出質登記時設立。

第二、擔保法

《中華人民共和國擔保法》（１９９５年６月３０日通過并公布，１９９５年１０月１日起施行）是擔保法律關系專項部門法，第四章第二節(jié)，專門規(guī)定了權利質押。其中第七十五條、七十九條規(guī)定了商標權可以作為權利質押標的，以及質權登記生效的基本問題。

第三、商標質權登記專項規(guī)定

《注冊商標專用權質權登記程序規(guī)定》是國家工商行政管理總局根據(jù)《物權法》、《擔保法》、《商標法》和《商標法實施條例》的有關規(guī)定指定，就商標質權設置過程中的有關問題做了專門詳細規(guī)定，該規(guī)章是商標質權法律從業(yè)者必備手冊，需要詳細、深入研究并在事務承辦中加以靈活運用。

二、商標質押融資擔保常見模式

商標質押擔保涉及兩層合同法律法律關系，即主債權合同法律關系和質押合同法律關系，涉及到的各方當事人分別為主合同債務人、主合同債權人、質押合同出質人、質押合同質權人，根據(jù)各方當事人身份的差異性，擔保模式主要有以下幾種：

1、債務人與出質人為同一主體模式

（圖1）

A公司與B銀行簽訂《借款合同》，A公司將其所有的注冊商標權質押給B銀行，簽訂《商標質押合同》并設置商標質權擔保。在這種借貸雙方模質押擔保式中，A公司既是借款合同的債務人，也是質押合同的出質人，同樣B銀行既是借款合同的債權人，也是質押合同的質權人。

（圖2）

A公司與B銀行簽訂《借款合同》，A公司委托C公司（一般為融資擔保機構）為該借款提供第三方擔保，C公司與B銀行簽訂《保證合同》，C公司與A公司簽訂《質押合同》并設置商標質權反擔保。在這種第三方保證擔保融資合作模式中，A公司是主合同債務人、質押合同出質人，B銀行是主合同債權人，C公司是質押合同質權人。

2、債務人與出質人為不同主體模式

（圖3）

A公司與B銀行簽訂《借款合同》，A公司委托C公司與B銀行簽訂《商標質押合同》并設置商標質權擔保。在這種第三方商標質押擔保三方合作模式中，A公司是借款合同的債務人，C公司是質押合同的出質人，B銀行既是借款合同的債權人，也是質押合同的質權人。

（圖4）

A公司與B銀行簽訂《借款合同》，A公司委托D擔保公司與B銀行簽訂《保證合同》，A公司委托C公司與D擔保公司簽訂《質押合同》并辦理商標質權反擔保登記。在這種四方融資合作模式中，A公司是主合同債務人，B銀行是主合同債權人，C公司是質押合同出質人，D公司是質押合同質權人。

以上四種是商標質押擔保融資最常見的模式，還有其他一些復合類型，比如多個出質人共同為一筆主債務合同設置商標質押（反）擔保，同一組出質商標先后多次為不同主債務提供商標質權（反）擔保。

在實務中，專業(yè)機構專業(yè)人員可以根據(jù)融資擔保各方關系確定商標質權設置的具體方案。

三、商標質權設置過程中的細節(jié)問題

（一）關于商標質權設置時間。

企業(yè)融資的時間效率要求非常高，尤其是涉及到特定日期放款的融資案例，必須要想方設法在房貸前辦妥商標質權設置事宜。工商總局顧及借貸質押各方的關切，在商標質權登記專項規(guī)定中將商標質權登記辦理的法定時限設定為五個工作日，自受理商標質權登記申請的次日起算。

作為承辦機構的專業(yè)人員，質權法律服務提供者必須統(tǒng)籌安排各方面事宜，主要體現(xiàn)在：審核主債務合同與商標質押合同、依據(jù)合同制作商標質權設置文書、統(tǒng)籌協(xié)調各方當事人并制訂工作計劃。

（二）謹慎審核合同。

商標質權登記專項規(guī)定列舉了若干不予辦理質權登記的若干情形，主要有：

 1、出質人名稱與商標局檔案所記載的名稱不一致，且不能提供相關證明證實其為注冊商標權利人的；

 2、合同的簽訂違反法律法規(guī)強制性規(guī)定的；

 3、商標專用權已經(jīng)被撤銷、被注銷或者有效期滿未續(xù)展的；

 4、商標專用權已被人民法院查封、凍結的；

 5、其他不符合出質條件的。

 重點關注主從合同中關于質押擔保主債務金額、履行期限、質權登記擔保期限等基礎信息，確保合同之間在數(shù)據(jù)上的一致性和兼容性，及時發(fā)現(xiàn)并糾正不一致矛盾之處。在此基礎上，審核合同中是否存在違反法律法規(guī)強制性規(guī)定條款，發(fā)現(xiàn)并及時提出修改意見。

詳細查閱出質商標檔案信息，確定出質商標法律狀態(tài)、專用權期限、查封凍結狀況、許可轉讓狀況、被撤銷被無效被注銷狀況、商標續(xù)展期間、關聯(lián)商標、權利效力待定商標狀況等基礎性問題，而這些經(jīng)常出現(xiàn)問題的地方，務必確保選定的質押商標準確、完整（適用于出質人持有多件商標情形）。

（三）制作商標質權文書。

根據(jù)當事人提供的合同、身份證明、出質商標證書等基礎資料，制作商標質權登記申請書、委托書、商標估價協(xié)議（沒有商標評估報告）、有關聲明書、承諾書、其他必要文書，質權文書與合同內容一定要完全匹配，不能出現(xiàn)任何瑕疵，因此在正式定稿交付打印簽章前，務必詳細檢查，確保當事人名稱、出質商標號、債務金額（大小寫）、履行期限等基本數(shù)據(jù)完全正確，且前后一致。

（四）統(tǒng)籌各方當事人。

出質人或質權人，經(jīng)常會針對我們提出的要求，提出不同意見，或者按照自己單方面的理解，不甚配合，對此首先要堅持原則底線，依法依規(guī)，詳細向當事人解釋有關問題，并將其思維引入到質權設置規(guī)則，不然要么代理工作沒法推進，要么代理工作存在瑕疵不能照常辦理。

四、小結

商標質權設置代理，是一項時間短、專業(yè)性強的非訴法律事務，商標權質押擔保融資實務中都會涉及，這要求承辦人員法律專業(yè)扎實，思維縝密，條理清楚，辦事效率高，迅速而不馬虎的完成當事人委托事宜，唯有如此方能贏得客戶的認可、信任。限于篇幅，有些問題沒有提及，提及的問題也沒有充分展開，水平有限，分享的內容難免有不妥之處，還望業(yè)內同仁賜教指正。

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作者：王文俊    知資通IPTOCAP  

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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