如何判斷商標(biāo)是在商品上的使用還是在服務(wù)上的使用？（附典型案例）

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：倉頡

原標(biāo)題：如何判斷商標(biāo)是在商品上的使用還是在服務(wù)上的使用？（附典型案例）

前言

商標(biāo)包括商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)，在尼斯分類(NCL)中商品商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)在不同的類別有序分布，但是在實際使用中究竟是屬于商品上的使用還是服務(wù)上的使用，這一判斷對于商標(biāo)行政撤銷復(fù)審案件中維持商標(biāo)注冊至關(guān)重要。

下文附上兩則典型案例及簡評，嘗試?yán)迩宸?wù)商標(biāo)和商品商標(biāo)之間的使用界線，以饗讀者。

一、即使聯(lián)系緊密，商品商標(biāo)的使用也不同于服務(wù)商標(biāo)的使用

北京市高級人民法院  （2011）高行終字第402號   涉及第9類與第36類的使用

“雖然發(fā)展卡借記卡、發(fā)展卡信用卡本身即為磁性識別卡和智能卡（集成電路卡），但是深圳發(fā)展銀行向消費者發(fā)行發(fā)展卡借記卡和發(fā)展卡信用卡，由消費者進(jìn)行使用，僅是深圳發(fā)展銀行向消費者提供卡片本身所蘊含的金融服務(wù)的過程，并不能達(dá)到有效地使消費者區(qū)別借記卡、信用卡本身商品來源的功效，從而實現(xiàn)復(fù)審商標(biāo)在第9類磁性識別卡、智能卡（集成電路卡）上的商業(yè)使用。因此，深圳發(fā)展銀行提供的證據(jù)并不能證明在2002年12月12日至2005年12月11日期間復(fù)審商標(biāo)在磁性識別卡、智能卡（集成電路卡）商品上進(jìn)行了真實、合法、有效的商業(yè)使用?！?br/>

【簡評】

從物理屬性上講，磁性識別卡和智能卡（集成電路卡）屬于商品，對該類商品的使用可以參考商標(biāo)法第四十八條的規(guī)定直接判斷，即商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。

而借助磁性識別卡和智能卡（集成電路卡）所進(jìn)行的金融服務(wù)，在這一金服服務(wù)過程中，對于磁性識別卡和智能卡（集成電路卡）的使用是否屬于第9類商品的商標(biāo)性使用，答案是否定的。所以，即使借記卡或信用卡金融服務(wù)與磁性識別卡和智能卡（集成電路卡）緊密相關(guān)，金融服務(wù)的商標(biāo)使用與磁性識別卡和智能卡（集成電路卡）的商標(biāo)使用還是有本質(zhì)的區(qū)別。

二、用在服務(wù)商標(biāo)上的使用證據(jù)不能證明商品商標(biāo)的使用

北京知識產(chǎn)權(quán)法院  （2015）京知行初字第1125號  涉及第25類與第41類的使用

“本案的關(guān)鍵在于何嘉仁及其關(guān)聯(lián)公司在提供教育培訓(xùn)服務(wù)過程中，在培訓(xùn)人員服裝上使用“HESS”商標(biāo)是否屬于在第25類T恤等商品上對訴爭商標(biāo)的商業(yè)性使用。

首先，從使用范圍來看，服裝類商品的生產(chǎn)、銷售一般體現(xiàn)為批量化、不特定范圍的生產(chǎn)、銷售。商品商標(biāo)的使用與服務(wù)商標(biāo)的使用不同，在提供教育培訓(xùn)中經(jīng)常用到的物品，如旗幟、帽子、服裝、工具等物品上使用某個商標(biāo)，不能因此就認(rèn)定在該類別上使用了商品商標(biāo)；只有在提供服務(wù)之外的其他商品流通領(lǐng)域中同樣存在該商標(biāo)在該種商品類別上使用的情況，才屬于商標(biāo)法意義上商品商標(biāo)的使用。根據(jù)何嘉仁文教事業(yè)股份有限公司及何嘉仁公司提交的服裝采購票據(jù)及清單可以看出，本案中所涉服裝采購行為是根據(jù)特定的教育服務(wù)項目定制，提供給培訓(xùn)活動使用，與一般商標(biāo)流通領(lǐng)域中商品批量化生產(chǎn)、銷售不同。何嘉仁公司亦未提交證據(jù)證明其在除前述教育培訓(xùn)項目之外的其他商品流通領(lǐng)域中在第25類T恤等服裝商品上使用訴爭商標(biāo)。因此，何嘉仁公司提交的證據(jù)不能證明其在指定期間內(nèi)在核定使用的第25類T恤等商品上對訴爭商標(biāo)進(jìn)行了商標(biāo)法意義上的使用。

其次，從使用意圖來看，根據(jù)《無錫市南長區(qū)教育局骨干英語教師培訓(xùn)營培訓(xùn)協(xié)議書》及《無錫市市屬學(xué)校英語骨干教師培訓(xùn)協(xié)議書》的約定，何嘉仁文教澳大利亞有限公司提供教育培訓(xùn)服務(wù)，收取教育培訓(xùn)費。服務(wù)場所、人員屬于提供教育培訓(xùn)服務(wù)的必要組成部分，一般而言，在服務(wù)人員及培訓(xùn)人員的服裝上使用統(tǒng)一標(biāo)識，其目的仍在于區(qū)別服務(wù)的提供者，顯示服務(wù)的專業(yè)化，而非單獨標(biāo)明服裝商品的來源。鑒于何嘉仁公司在第41類教育服務(wù)上同樣享有第1243896號“HESS”商標(biāo)的專用權(quán)，因此，本案中，在參加培訓(xùn)人員服裝上使用“HESS”商標(biāo)，視為何嘉仁文教澳大利亞公司在提供教育服務(wù)過程中對其服務(wù)商標(biāo)的使用，而非對訴爭商標(biāo)在第25類T恤等服裝商品上的使用更加合理?！?br/>

【簡評】

提供服務(wù)過程中所使用的商品，如果僅僅是作為服務(wù)的“輔助”商品，那么，該“輔助”商品只是作為配合其他商品或服務(wù)區(qū)別“主”服務(wù)來源的一部分，不會產(chǎn)生單獨的商標(biāo)使用意義。在本案中第25類服裝商品的生產(chǎn)和銷售不同于一般的服裝商品，只是作為提供教育培訓(xùn)的輔助內(nèi)容，共同區(qū)別教育服務(wù)的來源。

本案中第25類可能是作為第41類的防御商標(biāo)，申請第25類商標(biāo)是為了對于主服務(wù)第41類服務(wù)的防御保護(hù)，防止他人注冊使用以侵占或淡化該商標(biāo)的價值，但是遺憾的是最終被撤銷。所以，企業(yè)在對防御商標(biāo)的維持管理時不可不注意商品商標(biāo)與服務(wù)商標(biāo)使用證據(jù)的區(qū)別。

三、結(jié)語

商標(biāo)的功能在于區(qū)別商品或服務(wù)的來源，判斷商標(biāo)是在商品上的使用還是在服務(wù)上的使用，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)標(biāo)志的是區(qū)別商品的來源還是服務(wù)的來源來確定，而不能單純根據(jù)商品本身進(jìn)行判斷，應(yīng)綜合考慮該使用證據(jù)是作為單獨的商品來源使用，還是作為服務(wù)來源中的商品輔助使用。


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作者：倉頡

編輯：IPRdaily.cn LoCo

校對：IPRdaily.cn 縱橫君

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