以「商業(yè)方法專利」分析來討論「APP知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)」！

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原標(biāo)題：商業(yè)方法的專利保護(hù)—APP相關(guān)技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)（之二）

雖然，APP專利與商業(yè)方法專利不是同一概念，但隨著移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，很多基于APP的通信、金融、管理、娛樂等方面的專利已經(jīng)落入到商業(yè)方法專利的范疇，有關(guān)于商業(yè)方法專利的研究成果對于研究APP專利具有參考價值。

之前，我們談過APP的專利保護(hù)，有關(guān)APP的專利申請通常都會涉及計算機(jī)軟件專利和商業(yè)方法專利，而這兩點恰恰是本次審查指南修改的亮點。

本文將從商業(yè)方法專利方面來進(jìn)行討論：

（一）商業(yè)方法的概念和專利分類

根據(jù)美國《2000年商業(yè)方法專利促進(jìn)法》提案中的表述，商業(yè)方法包括：（1）一種經(jīng)營、管理和其他操作某一企業(yè)或組織，包括適用于財經(jīng)信息處理的技術(shù)方法；（2）任何應(yīng)用競技、訓(xùn)練或個人技巧的技術(shù)方法，包含由計算機(jī)輔助實施的技術(shù)或方法。

在我國，通常認(rèn)為商業(yè)方法是指：實現(xiàn)各種商業(yè)活動和事務(wù)活動的方法，是一種對人的社會和經(jīng)濟(jì)活動規(guī)則和方法的廣義解釋，例如包括：銀行、證券、保險、租賃、拍賣、廣告、服務(wù)、經(jīng)營管理、行政管理、事務(wù)安排等。

有學(xué)者將商業(yè)方法分為：1、與計算機(jī)程序有關(guān)的商業(yè)方法；2、與計算機(jī)程序無關(guān)的商業(yè)方法。隨著計算機(jī)技術(shù)的迅速發(fā)展，商業(yè)方法大都擺脫了原有人工計算的模式，絕大多數(shù)商業(yè)方法有賴于計算機(jī)程序。

按照專利申請的標(biāo)準(zhǔn)，涉及到商業(yè)方法的發(fā)明創(chuàng)造可以分為：1、單純商業(yè)方法發(fā)明；2、商業(yè)方法的相關(guān)發(fā)明。

其中，單純商業(yè)方法發(fā)明，是指單純以商業(yè)經(jīng)營、管理等方法與策略為保護(hù)內(nèi)容的專利申請，或除主題名稱外，所限定的內(nèi)容僅僅涉及商業(yè)經(jīng)營、管理等方法與策略。

而商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明是指以利用計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)實施商業(yè)方法為主題的發(fā)明專利申請。

結(jié)合本次審查指南的修改：涉及商業(yè)模式的權(quán)利要求，如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征，則不應(yīng)當(dāng)依據(jù)我國專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性。事實上，關(guān)于不排除包含技術(shù)特征的商業(yè)方法申請的可專利性的規(guī)定，并非本次修改的突破，在之前的審查實踐中已經(jīng)有所體現(xiàn)。

可見，本次指南實質(zhì)上明確了“商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明”的授權(quán)可能性不應(yīng)被專利法第二十五條排除。也即，只有結(jié)合了計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的商業(yè)方法才具有可專利性。

（二）商業(yè)方法中“技術(shù)特征”的理解

本次審查指南明確指出：涉及商業(yè)模式的權(quán)利要求，如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征，則不應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性。由此可見，是否包含“技術(shù)特征”是涉及商業(yè)模式的專利申請能否獲得專利權(quán)的關(guān)鍵因素。那么什么是“技術(shù)特征”呢？

在解釋“技術(shù)特征”之前，我們先看一下審查指南關(guān)于“技術(shù)方案”的說明，審查指南中明確指出：技術(shù)方案是對要解決的技術(shù)問題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合。技術(shù)手段通常是由技術(shù)特征來體現(xiàn)的。

可見，技術(shù)特征組成和體現(xiàn)了技術(shù)手段，而技術(shù)手段的集合則形成了技術(shù)方案。技術(shù)特征應(yīng)滿足“技術(shù)性”的要求，即以遵循自然法則為前提，并解決技術(shù)問題，具備工業(yè)實用性。

（三）商業(yè)方法權(quán)利要求的撰寫

由于專利駁回的理由很多，不完全由權(quán)利要求的撰寫所導(dǎo)致，故在此，我們僅以已經(jīng)授權(quán)的發(fā)明專利為例，通過申請公開文本和授權(quán)文本做對比來對權(quán)利要求的撰寫進(jìn)行分析。

撰寫實例

有以下已經(jīng)授權(quán)的發(fā)明專利：

（1）  我們先來看實審階段的公開文本中的權(quán)利要求書

我們可以看到，該專利要求保護(hù)“一種適用于電商的物流系統(tǒng)”，其IPC分類號為G06Q，屬于“商業(yè)方法”類，在申請階段共有11項權(quán)利要求，權(quán)利要求1為獨立權(quán)利要求，其余2-11為從屬權(quán)利要求。

其中，權(quán)利要求1為：

我們可以看到，該權(quán)利要求中，“供應(yīng)商”、“中轉(zhuǎn)站”、“消費者”、“訂單系統(tǒng)”、“倉庫”、“發(fā)送”、“拆零”、“分類存放”等描述并未涉及任何“技術(shù)性”的內(nèi)容，雖然“自動分揀裝置”可能涉及機(jī)械或/和計算機(jī)技術(shù)，但在權(quán)利要求1中，并未對其作進(jìn)一步說明，且其“存放”和“取出”的功能實現(xiàn)的過程中，也沒有描述任何“技術(shù)性”的因素。因此，該權(quán)利要求1屬于純粹的商業(yè)方法，是專利法第二十五條所排除在授權(quán)范圍之外的。

（2）  我們再來看其授權(quán)階段的權(quán)利要求書

經(jīng)過對比，我們可以看到，在授權(quán)文本中，權(quán)利要求的數(shù)目減少為8個，授權(quán)文本的權(quán)利要求1將原始申請文本中的權(quán)利要求2-4的附加技術(shù)特征并入權(quán)利要求1中，增加了有關(guān)“自動分揀裝置”的限定和說明，而這一部分恰恰是“技術(shù)性”的，涉及到包括機(jī)械裝置和計算機(jī)技術(shù)在內(nèi)的技術(shù)特征，從而不是單純的商業(yè)方法，而屬于既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征的“商業(yè)方法相關(guān)發(fā)明”，是屬于可以授權(quán)的客體。

這里需要指出的是，原始申請文件中權(quán)利要求的修改，不排除在審查過程中，審查員也可以從原權(quán)利要求1的新穎性、創(chuàng)造性、不符合專利法第二條第二款、得不到說明書支持等角度進(jìn)行評價，但以“單純的商業(yè)方法”來評價原權(quán)利要求1也是沒有問題的。

我們知道，法律作為一種根植于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑，是與一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)并調(diào)整的。事實上，針對商業(yè)方法發(fā)明授權(quán)，美國走過了從“完全否定”到“肯定”，再到“部分肯定”的道路，而每一時期的判決標(biāo)準(zhǔn)又恰是與當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)政策緊密相關(guān)。簡言之，在商業(yè)方法刺激經(jīng)濟(jì)大發(fā)展時期，采用較寬松的審查標(biāo)準(zhǔn)；當(dāng)商業(yè)方法發(fā)明過于泛濫時，又改變?yōu)檩^為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。

目前我國正處于大力提倡“互聯(lián)網(wǎng)+”的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級階段，依賴于計算機(jī)、通訊、數(shù)據(jù)分析技術(shù)的商業(yè)方法、模式不斷涌現(xiàn)，在這樣的經(jīng)濟(jì)背景下，提倡對商業(yè)方法的專利保護(hù)有其現(xiàn)實意義，可以預(yù)見，未來幾年會是商業(yè)方法專利的申請和授權(quán)的爆發(fā)期，而更遠(yuǎn)的未來，隨著商業(yè)方法爆發(fā)式發(fā)展，審查標(biāo)準(zhǔn)也可能漸趨嚴(yán)格。

后續(xù)，作者還會對，APP相關(guān)專利保護(hù)中，涉及到計算機(jī)軟件程序的專利撰寫與保護(hù)，進(jìn)行分析，同時也歡迎廣大業(yè)內(nèi)人士批評指正！

來源：“康律說”微信公眾號

作者 ：康宇寧

編輯：IPRdaily.cn LoCo

校對：IPRdaily.cn 縱橫君

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