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原標題：被否！一個小小的專利權(quán)問題，毀了這家公司的IPO計劃
“科技人員緊張地檢索，一行是明天的希望，十行是品種類雷同的迷茫，百行是深深的、寬寬的專利溝壑……”。[5]
這是西點藥業(yè)董事長張俊早前寫的短詩——《跋涉》里的一句，沒想到，這句詩，竟在后來的IPO之路上，一語成讖?！?br/>
西點藥業(yè)，2012年就開始著手IPO，靠著兩款核心產(chǎn)品，能做到2億營收、5000萬凈利潤、85%的毛利率，卻在2016年5月18日被否?！ ?br/>
被否的主要原因，是其中一款核心產(chǎn)品的專利權(quán)屬出現(xiàn)了疑點，這背后反映的，是監(jiān)管層對持盈能力和獨立性的質(zhì)疑。
此外，經(jīng)銷商、毛利率、銷售費用、學(xué)術(shù)推廣費、商業(yè)賄賂風(fēng)險，都是監(jiān)管層審核醫(yī)藥類公司時關(guān)注的重點。
西點被否，除了給醫(yī)藥行業(yè)敲響警鐘外，專利權(quán)更是所有高新技術(shù)企業(yè)應(yīng)該特別注意的問題?！ ?br/>
專利權(quán)，看似是一個金光閃閃的光環(huán)，用不好，很可能成為緊箍咒?！ ?br/>
“成也專利，敗也專利”
1、專利權(quán)會出現(xiàn)哪些問題？
專利權(quán)，簡稱專利，是持有人在一定時期內(nèi)享有的獨占實施權(quán)，它是知識產(chǎn)權(quán)的一種。專利權(quán)對技術(shù)密集型企業(yè)來說，尤為重要。而監(jiān)管層對報IPO的企業(yè)（尤其是創(chuàng)業(yè)板），也有明確規(guī)定。
《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2016）》第三十條規(guī)定：發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形：（五）發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術(shù)以及特許經(jīng)營權(quán)等重要資產(chǎn)或技術(shù)的取得或者使用存在重大不利變化的風(fēng)險；
可見，這個專利權(quán)，看似不起眼，卻也能影響企業(yè)的持續(xù)盈利能力。
那報IPO的企業(yè)容易在專利權(quán)上踩哪些雷呢？叔查詢了以前的一些案例，給小伙伴們總結(jié)一下常見的地雷：
一是，權(quán)屬不明。
比如職工發(fā)明，如果這個專利是由員工發(fā)明的，發(fā)明過程中有多大部分是占用了企業(yè)的資源，在實際中不好界定，所以專利屬企業(yè)還是屬員工個人易出現(xiàn)爭議；又比如股東發(fā)明，股東以專利權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)出資，當(dāng)中的出資額如何確定、手續(xù)是否齊備，也容易出問題；再比如專利許可，許可協(xié)議是否具備、使用費用如何劃分、使用期限到底多長，這些也得搞得明明白白。
二是，專利“無用”。
如果是高新技術(shù)企業(yè)，肯定少不了各種專利，但是有些公司擁有的專利并不能和主營業(yè)務(wù)、核心競爭力等匹配，顯得“驢頭不對馬嘴”。
三是，專利瑕疵。
比如，專利管理不善，競爭對手能輕松模仿，或者是未及時繳費、申報等，造成專利失效；最嚴重的是，專利涉嫌侵權(quán)，引起重大訴訟糾紛；
四是，信息披露。
專利相關(guān)信息披露的不明確、不全面，相關(guān)數(shù)據(jù)存在明顯瑕疵，易導(dǎo)致產(chǎn)生誤解，以及其它一些該說沒說的重要問題。
為了避免這些問題，筆者也給大家?guī)讉€建議：[1]
首先，得正視這個問題。要有保護知識產(chǎn)權(quán)意識和戰(zhàn)略眼光，而不是突擊申請專利，把它作為圈錢工具；
其次，提高創(chuàng)新和專利管理能力。應(yīng)及時關(guān)注專利權(quán)的問題，及時繳納年費，以及是否有出資、轉(zhuǎn)讓、權(quán)屬、訴訟方面的瑕疵；
然后，培養(yǎng)專職知識產(chǎn)權(quán)人才。一般大公司都有知識產(chǎn)權(quán)部門，有專人負責(zé)知識產(chǎn)權(quán)；
最后，要記得信息披露及時、真實、完整，這點就不用多說了?？上В鼽c藥業(yè)的專利權(quán)出現(xiàn)了疑點后，卻沒處理好?！?br/>
2、西點藥業(yè)怎么取得專利？
西點藥業(yè)，主要生產(chǎn)抗貧血用藥和治療精神障礙用藥。核心產(chǎn)品為益源生和可同，這倆頂梁柱為西點藥業(yè)貢獻了大部分的營收。
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其中，益源生屬于抗貧血用藥，是獨家產(chǎn)品，擁有國家發(fā)明專利；
可同屬于治療精神障礙用藥，為國內(nèi)第一個取得同種類藥品注冊批件并上市的利培酮口腔崩解片藥物。
作為制藥企業(yè)，研發(fā)能力和專利技術(shù)最重要，不過，我們發(fā)現(xiàn)，西點的這兩個頂梁柱中，只有益源生通過購買方式取得了專利，而可同的專利，西點并沒有。
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這就引起了監(jiān)管層的懷疑了，監(jiān)管層在西點第一次披露招股書后，在反饋意見中，也明確提出了這個疑問：
據(jù)招股書披露，報告期內(nèi)，發(fā)行人可同產(chǎn)品存在使用他人資產(chǎn)情況，主要涉及產(chǎn)品的商品名、商標以及專有技術(shù)（專利），上述許可使用資產(chǎn)均為自然人郭夏控制公司所有。
可同報告期內(nèi)占發(fā)行人主營業(yè)務(wù)收入比例為39%、37%、35%、32%。另，發(fā)行人在研項目均為合作研發(fā)，合作方大部分均為郭夏控制企業(yè)。請保薦機構(gòu)及發(fā)行人律師核查并補充披露：
（1）郭夏及其控制公司無償授權(quán)發(fā)行人獨占使用相關(guān)商標、專有技術(shù)（專利）、商品名的原因及合理性，是否存在其他協(xié)議安排。
（2）發(fā)行人是否存在對郭夏及其控制企業(yè)技術(shù)開發(fā)方面的依賴，是否存在不能繼續(xù)使用相關(guān)商品名、商標及專利許可的風(fēng)險，對發(fā)行人資產(chǎn)完整性是否構(gòu)成重大影響發(fā)表意見。
（3）請補充披露發(fā)行人所有專利的取得方式，補充說明發(fā)行人與外部合作所獲專利所占比例，上述知識產(chǎn)權(quán)在發(fā)行人經(jīng)營過程中所起的作用、必要性、產(chǎn)生的效益。發(fā)行人與合作方關(guān)于上述知識產(chǎn)權(quán)的使用、保密相關(guān)約定的具體執(zhí)行情況，是否存在糾紛或其他重大不確定因素。
西點在之后的披露中，也重點解釋了可同（利培酮口腔崩解片）的專利問題，我們一起梳理一下。
西點表示，自己2001年開始從事醫(yī)藥制造業(yè)務(wù)，那時還比較稚嫩，研發(fā)能力不足。
而郭夏控制的萬全系主要從事醫(yī)藥研發(fā)和銷售，不涉及生產(chǎn)。一個要技術(shù)，一個要生產(chǎn)，這哥倆就湊一塊去了。
對于可同這個產(chǎn)品，實際他倆轉(zhuǎn)讓的知識產(chǎn)權(quán)包括四部分：生產(chǎn)技術(shù)和資料、專利權(quán)、商標使用權(quán)、商品名使用權(quán)。
西點先出90萬的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費，獲得了利培酮口腔崩解片生產(chǎn)技術(shù)的獨家轉(zhuǎn)讓。
然后，萬全系再把專利權(quán)、商標、商品名使用權(quán)無償、獨家轉(zhuǎn)讓給西點。
作為“無償”轉(zhuǎn)讓的回報，西點藥業(yè)將可同的部分市場區(qū)域劃分至郭夏及其控制的企業(yè)（即海南萬德瑪），萬德瑪享有這些市場的銷售權(quán)及收益權(quán)。
而且，西點還強調(diào)，這種方式是醫(yī)藥行業(yè)普遍的玩法，也是正常的商業(yè)往來，不存在關(guān)聯(lián)交易和重大依賴，這是哥倆“互補互贏”的體現(xiàn)。
可惜的是，監(jiān)管層并不這么想。
3、西點的專利權(quán)出現(xiàn)什么問題？
雖然西點對可同的專利權(quán)作出了解釋，不過監(jiān)管層好像并不感冒。
請發(fā)行人代表針對發(fā)行人主要產(chǎn)品利培酮口腔崩解片（可同）的專利技術(shù)使用事宜進一步說明：
（1）“一種利培酮口腔崩解片及其制備方法”專利技術(shù)及其相關(guān)的商標、商品名由“萬全系”企業(yè)獨家、無償授權(quán)使用的原因及合理性；
（2）“萬全系”企業(yè)無償授權(quán)發(fā)行人獨家使用相關(guān)專利，但均一直均未與發(fā)行人簽訂合法有效的專利許可使用協(xié)議的原因，專利權(quán)人是否有權(quán)單方面撤銷《專利授權(quán)使用書》，發(fā)行人在用的關(guān)于可同產(chǎn)品的專利的使用是否存在重大不利變化的風(fēng)險；
（3）發(fā)行人主要產(chǎn)品口腔崩解片的持續(xù)合法生產(chǎn)、銷售及其專利技術(shù)的權(quán)屬是否存在爭議或潛在的糾紛，其持續(xù)經(jīng)營是否存在重大不確定性；
（4）2006年3月取得“可同”的新藥證書和生產(chǎn)批件開始形成銷售后直至2012年10月之前，公司對萬德瑪?shù)匿N售價格低于其他經(jīng)銷商，是否事實上構(gòu)成授權(quán)許可使用他方商標以及專有技術(shù)（專利）支付的對價（使用費）。若事實上構(gòu)成商標以及專有技術(shù)（專利）使用費，相關(guān)會計處理是否符合企業(yè)會計準則的規(guī)定；
（5）發(fā)行人根據(jù)《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同書》與“萬全系”企業(yè)取得“利培酮口腔崩解片”新藥證書并由發(fā)行人單方取得生產(chǎn)批件是否真實、有效，前述新藥證書及生產(chǎn)批件及其技術(shù)的所有權(quán)和生產(chǎn)權(quán)歸屬，是否符合相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定；
（6）發(fā)行人擁有的利培酮口腔崩解片（可同）藥品批準文號的企業(yè)情況，利培酮口腔崩解片專有技術(shù)（專利）是否為發(fā)行人獨家使用；
（7）前述相關(guān)事項的信息和風(fēng)險是否充分、準確披露。請保薦代表人說明對前述事項的核查情況，并就發(fā)行人的本次發(fā)行是否符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第30條的相關(guān)規(guī)定發(fā)表核查意見?！?/span>
監(jiān)管層的這七大質(zhì)問，直指可同產(chǎn)品的專利權(quán)問題，總結(jié)如下：
1）萬全系獨家無償把專利給你用是為啥??？
2）雖然無償給你用了，但是沒跟你簽書面協(xié)議，這萬全系不會變臉吧？
3）你這專利權(quán)屬明確嗎？不會影響你的持續(xù)經(jīng)營吧？
4）你把可同賣給萬德瑪時這么便宜，是不是要補償這個“無償”的專利權(quán)？如果屬于補償?shù)脑?，你的會計處理該變了吧?br/>
5）你的新藥證書和生產(chǎn)批件是真實有效合規(guī)的嗎？所有權(quán)生產(chǎn)權(quán)歸誰？
6）你的可同產(chǎn)品專利是不是真的你獨家使用，有沒有其他公司也有這個藥的批準文號？
7）這些信息和風(fēng)險你披露了嗎？符合《首發(fā)辦法》第三十條的規(guī)定嗎？
這七個問題，有很多都是西點藥業(yè)已經(jīng)解釋過的，除了對專利的取得方式、原因等有比較詳細的解釋外，西點還特地強調(diào)了這個專利權(quán)、商標權(quán)不存在對萬全的依賴，也沒有不能繼續(xù)使用的重大風(fēng)險，不會影響資產(chǎn)完整性。
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而且，西點還補充表示，目前自己還和其它類似機構(gòu)合作，而且取得了成果，自身的研發(fā)能力也在不斷增強，還特地PO出了研發(fā)費用，確實也是逐年上升。
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這還不夠，西點還表示，可同這個產(chǎn)品，賣給萬全系也只占30%不到，營收占比也不到10%，沒啥影響啊。
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最后，再明確回答這個專利權(quán)、商標具有排他性和獨占性。
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話都說到這份上了，你還想讓我怎么樣？！
監(jiān)管層說了：不爭的事實是，這個專利許可權(quán)，你一直沒簽訂有效的法律協(xié)議，即使你倆現(xiàn)在是穿一條褲子的好基友，以后也難保不撕逼。
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而且，這個可同，賣給萬全時，價格是比較低的，低出來的這部分價格，應(yīng)不應(yīng)該算是“無償”取得專利權(quán)所付出的代價，西點也沒整明白。
這么玩，監(jiān)管層也只能選擇不相信了。
4、倒在專利權(quán)上的，還有哪些人？
因?qū)＠膯栴}被否的，其實有很多，今天叔就來八一八有哪些“前車之鑒”。
蘇州恒久，專利權(quán)中槍的最典型案例。2010年1月，蘇州恒久已過會，隨后《21世紀經(jīng)濟報道》曝光其五項專利因欠繳年費（幾千元）被廢止，監(jiān)管層二次審核，撤銷首發(fā)核準。[3]
這也導(dǎo)致蘇州恒久成了創(chuàng)業(yè)板IPO首個首發(fā)撤銷、退還募資的公司。[2]
好在之后蘇州恒久痛定思痛，處理好這些問題，終于在6年后卷土重來，成功登陸中小板。
星網(wǎng)銳捷，同病相憐，2008年6月27日過會，卻遲至2010年4月才被證監(jiān)會重新核準發(fā)行，原因也是專利因未續(xù)繳年費被終止。
吉林永大，2010年3月被否，原因是品牌許可依賴伊頓電氣授權(quán)，凸顯缺乏獨立面對市場的能力。之后二戰(zhàn)主動披露與伊頓電氣協(xié)議延長至2015年，終于在2011年9月過會。
新大新材，2010年5月因?qū)＠m紛而暫緩創(chuàng)業(yè)板上市，被實名舉報，舉報者表示其主營業(yè)務(wù)及其生產(chǎn)技術(shù)侵犯河南醒獅的專利權(quán)及產(chǎn)品特有名稱。
2010年6月，河南醒獅撤訴，并與新大新材簽訂承諾書，承諾不再追究。6月25日恢復(fù)上市。
松德包裝，2010年6月IPO被暫停審核，原因為仕誠公司起訴其專利侵權(quán)。
艾比森，2012年5月18日上會，30項專利和5項著作權(quán)均為“實用新型專利（15項）”和“外觀設(shè)計專利（15項）”，沒有一項是“發(fā)明專利”。
且25項為2011年1-3月份取得，占全部專利的比例超過8成，大量的專利取得日期集中在2011年3月10日，但仍順利過會。[1]
最后，老朋友永安行，被“無固定取還點的自行車租賃運營系統(tǒng)及其方法”專利持有人顧泰來舉報和訴訟，暫緩IPO，6月7日永安行一審勝訴，且大股東出具兜底承諾，目前仍未首發(fā)。[4]
這么多“前輩”做出警示，不知道以后還會不會有公司往槍口上撞。
PS：
作為一家醫(yī)藥公司，經(jīng)銷模式和商業(yè)賄賂風(fēng)險，是監(jiān)管層關(guān)注的焦點，大家自行感受下吧。
1、請發(fā)行人代表進一步說明報告期內(nèi)各年度發(fā)行人的經(jīng)銷商變化數(shù)量較多的原因，是否對發(fā)行人的銷售和經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。
請保薦機構(gòu)進一步說明對報告期各期發(fā)行人的前十大經(jīng)銷商基本情況（包括但不限于成立時間、注冊資本、主要股東、與發(fā)行人合作年限等）、銷售的主要產(chǎn)品、銷售金額、銷售數(shù)量；發(fā)行人、實際控制人、發(fā)行人董監(jiān)高、發(fā)行人主要股東及其關(guān)聯(lián)方與經(jīng)銷商是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；發(fā)行人、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方與經(jīng)銷商是否存在期后貨款異常流出等異常資金往來情形；經(jīng)銷商最終銷售情況的核查程序、依據(jù)和結(jié)論。
2、請發(fā)行人代表進一步說明報告期各期發(fā)行人與可比公司分產(chǎn)品的毛利率對比情況，并結(jié)合發(fā)行人產(chǎn)品特點說明發(fā)行人毛利率遠高于同行業(yè)公司平均水平的原因。請保薦代表人發(fā)表核查意見。
3、請保薦代表人進一步說明對銷售費用中業(yè)務(wù)推廣費的內(nèi)部控制制度運行有效性和是否存在商業(yè)賄賂問題的核查情況。
最后，筆者再PO一下西點藥業(yè)大股東張俊寫給西點同仁的詩，以此共勉！
謹以此詩獻給為西點藥業(yè)
發(fā)展不懈努力的同仁們
跋涉
作者：董事長-張俊
攀登者總會有登頂后
的喜悅
航海人也有抵達彼岸
的輕松
創(chuàng)業(yè)者長征的路
無盡頭……
辛勤勞作
播下至愛的種子，小樹長成
眺望遠方
北方層林盡染
嶺南郁郁蔥蔥
志未酬
昨日歸來
洗去八百萬利潤的鉛華
筋骨猶痛
今天出征
扛起一千二百萬元的擔(dān)子
荷重前行
人說“商場如戰(zhàn)場”
戰(zhàn)場中——
勇猛的士兵
終有硝煙散盡
和平的企盼
商場上——
謙謙的君子
難有坦誠攜手
純潔的時候
昨日
商業(yè)門前車水馬龍
威風(fēng)八面
聲名顯赫
今天
風(fēng)云突變
令旗所指卻是
在哪辟路
在哪涉河
網(wǎng)絡(luò)的游子
回味著闖蕩的風(fēng)波
凝重的話語
似乎在說
航路的堅冰
還很多，很多
前行的路
依舊陌生
依然困惑
學(xué)海中
科技人員緊張地檢索
一行是明天的希望
十行是品種類雷同的迷茫
百行是深深的、寬寬的
專利溝壑
白天
有人悄悄地說
那家同行剛通過GMP認證
華麗大門
倏然落鎖
黑夜
我們仰望星空
那顆眾目崇拜的明星
光芒漸淡
悄然隕落
中國的創(chuàng)業(yè)者
破萬卷書
未解“企業(yè)不敗”的道術(shù)
比爾·蓋茨也和我們一樣
在尋求
興旺涌流的源頭
生存
要勤奮，靠奔波
跑斷雙腿
戰(zhàn)勝自我
發(fā)展
需運籌每一天，每一刻
絞盡腦汁
正確地決策
學(xué)習(xí)
能擦亮我們的眼睛
知道去何，從何
團結(jié)
能使我們聚集力量
脫離險惡
進步
就是年年加重背負的
包裹
成功
條條道路一樣艱難
曲折
西點發(fā)展
決不是高速行駛的列車
沒有阻隔
西點人也不會是搭載
“737”飛向未來的
旅客
西點創(chuàng)業(yè)者
是沙漠中不知疲倦的駝隊
西點藥業(yè)
就是田野上不停行走的牛車
年復(fù)一年
似乎我們已沒什么選擇
背負使命和夢想的重荷
一步一個腳印地
在風(fēng)中
在雨中
在泥濘、坎坷的路上
跋涉
說實話，筆者還是很佩服大股東的文采滴，只可惜因為這個看似小小的專利，西點IPO遇挫。我們也祝愿西點能早日解決專利權(quán)和經(jīng)銷商的問題，二戰(zhàn)成功！
關(guān)于西點藥業(yè)，關(guān)于專利權(quán)問題，關(guān)于醫(yī)藥銷售，小伙伴們還有什么想法？請在下方留言討論。
本案寫作參考材料如下，特此鳴謝：
[1]勿讓專利問題成為IPO絆腳石，前瞻產(chǎn)業(yè)研究院，2014-2-11
[2]血的教訓(xùn)！專利問題讓這家公司上市進程延后6年，中國知識產(chǎn)權(quán)報，2016-8-26
[3]知識產(chǎn)權(quán)與IPO：什么仇，什么怨？，2015-3
[4]共享單車專利案判決結(jié)果出人意料 永安行IPO會否卷土重來？,華夏時報，呂方銳，2017-6-7
[5]西點藥業(yè)IPO之殤：專利權(quán)屬不明，上市功虧一簣，中國知識產(chǎn)權(quán)報，2016-6-20
來源：并購優(yōu)塾（ID：moneyC2C）
作者：并購優(yōu)塾
編輯：IPRdaily 趙珍 / 校對：IPRdaily 縱橫君
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