從鴻茅藥酒事件，談商品標(biāo)記、標(biāo)志管理

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作者：李海娟  

原標(biāo)題：從鴻茅藥酒談?wù)勆唐窐?biāo)記、標(biāo)志管理

近日，內(nèi)蒙古自治區(qū)涼城縣警方跨省抓捕當(dāng)事人的新聞?wù)紦?jù)了熱搜，這個(gè)事件引發(fā)持續(xù)性關(guān)注，很多圍觀群眾是發(fā)現(xiàn)鴻茅藥酒竟然這么厲害，不僅被評(píng)為全國(guó)“馳名商標(biāo)”、“中國(guó)地理標(biāo)志證明商標(biāo)”，更被評(píng)為“國(guó)家地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品”。今天借鴻茅藥酒這一事件了解一下有關(guān)標(biāo)識(shí)，也許可以得到不一樣的結(jié)論。

近日，醫(yī)生因發(fā)布題為《中國(guó)神酒“鴻茅藥酒”，來(lái)自天堂的毒藥》的科普文章被跨省抓捕，理由是“涉嫌損害商品聲譽(yù)罪”被內(nèi)蒙古自治區(qū)烏蘭察布市涼城縣公安局逮捕，現(xiàn)羈押在涼城縣看守所。這個(gè)事件引發(fā)持續(xù)性關(guān)注，很多圍觀群眾是發(fā)現(xiàn)鴻茅藥酒竟然這么厲害，紛紛帶著問(wèn)號(hào)開始對(duì)這款產(chǎn)品進(jìn)行挖掘，結(jié)果沉封起來(lái)的各鴻茅藥酒違法宣傳屢禁不止新聞開始浮出水面。于是網(wǎng)上最近出現(xiàn)了諸多熱搜指向了鴻茅藥酒的廣告、宣傳，以及歷史上的違法禁播事件。

除了廣州醫(yī)生的文章外，筆者發(fā)現(xiàn)大部分報(bào)道所稱的負(fù)面消息只是鴻茅藥酒違法或違規(guī)廣告宣傳。 但結(jié)合以下內(nèi)蒙食藥監(jiān)局官網(wǎng)發(fā)布的澄清內(nèi)容來(lái)看：2015年新《廣告法》實(shí)施后，鴻茅藥酒“違法廣告第一案”，是上海一家藥店因未及時(shí)將不符合新法要求（有明星代言）的宣傳品撤掉，但被當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)監(jiān)管部門處以“責(zé)令停止發(fā)布違法廣告”… http://www.nmfda.gov.cn/findPublicInfoById30156.html ，這么說(shuō)似乎算是自圓其說(shuō)了。

我們換個(gè)角度看看鴻茅藥酒宣傳過(guò)程中是否有其他不實(shí)信息。

在鴻茅藥酒公開的宣傳信息中，可以看到其自稱鴻茅商標(biāo)被評(píng)為全國(guó)“馳名商標(biāo)”、“中國(guó)地理標(biāo)志證明商標(biāo)”；鴻茅藥酒被評(píng)為“國(guó)家地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品”。所稱的馳名商標(biāo)、證明商標(biāo)、地理標(biāo)志等均屬于標(biāo)識(shí)、標(biāo)志，均有不同層級(jí)的法律或法律、或規(guī)章或規(guī)則去注冊(cè)或保護(hù)，作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)從業(yè)律師，我們了解其稱的每一個(gè)標(biāo)識(shí)的得來(lái)均需要符合一定條件，這些所謂的榮譽(yù)集中在一個(gè)品牌上，可以說(shuō)十分罕見。我們可以借鴻茅藥酒這一事件了解一下有關(guān)標(biāo)識(shí)，也許可以得到不一樣的結(jié)論。

一、什么是“中國(guó)地理標(biāo)志證明商標(biāo)”、“國(guó)家地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品”？

地理標(biāo)志和地理標(biāo)志證明商標(biāo)是二個(gè)概念。

什么是地理標(biāo)志？

地理標(biāo)志是證明某一產(chǎn)品源于某一特定產(chǎn)地的標(biāo)志，該產(chǎn)品的質(zhì)量、功能或其他特性由產(chǎn)地的自然因素和人文因素決定，地理標(biāo)志在國(guó)際和國(guó)內(nèi)來(lái)說(shuō)都是一項(xiàng)重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。目前，國(guó)際層面定義主要由世界貿(mào)易組織（WTO）提出，具體評(píng)定亦是由wto依據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》進(jìn)行。國(guó)內(nèi)層面上看，在部委調(diào)整之前，地理標(biāo)志的注冊(cè)、管理、登記由國(guó)家工商總局、國(guó)家質(zhì)檢總局、農(nóng)業(yè)部三個(gè)國(guó)家部門依據(jù)不同層級(jí)的法規(guī)或規(guī)章進(jìn)行。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)農(nóng)業(yè)法》、《農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志管理辦法》，農(nóng)業(yè)部的地理標(biāo)志叫“農(nóng)產(chǎn)品地理標(biāo)志”。依據(jù)《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定》國(guó)家質(zhì)檢總局的地理標(biāo)志叫“中華人民共和國(guó)地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品”。根據(jù)《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施條例》的規(guī)定，地理標(biāo)志可以作為證明商標(biāo)或者集體商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。三部門的地理標(biāo)志注冊(cè)、保護(hù)都不相同，但基于地理標(biāo)志的內(nèi)涵，三部門注冊(cè)登記的地理標(biāo)志也有共性。

1.地理標(biāo)志是一種指示性標(biāo)記，標(biāo)示著特定的地域、地區(qū)或者地點(diǎn)

地理標(biāo)志表明了某項(xiàng)商品或者服務(wù)的來(lái)源地，主要的取名方式為：“地域名稱 ＋產(chǎn)品名稱=地理標(biāo)志”。波爾多葡萄酒（法國(guó)）、莆田荔枝（福建）、陳化店礦泉水（河南）等，這些產(chǎn)品大多生產(chǎn)于農(nóng)村或鄉(xiāng)鎮(zhèn)，以農(nóng)產(chǎn)品居多。

2.地理標(biāo)志不屬于特定的主體

地理標(biāo)志的注冊(cè)人是某一地域內(nèi)特定的名優(yōu)特產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的代表機(jī)構(gòu)（行業(yè)協(xié)會(huì)），即使某個(gè)單位注冊(cè)成功后，其他單位或個(gè)人也可以利用符合地理標(biāo)志的產(chǎn)品申請(qǐng)使用地理標(biāo)志，持有單位和個(gè)人不得阻礙。也就是說(shuō)，在某一地域內(nèi)的任何單位和個(gè)人都可以享有地理標(biāo)志使用權(quán)。這也是地理標(biāo)志的法律特征。

3.地理標(biāo)志是一種表明產(chǎn)品的特定品質(zhì)受原產(chǎn)地的地理環(huán)境控制的區(qū)別性標(biāo)志

上文各定義中都強(qiáng)調(diào)產(chǎn)品的某種特性取決于某地的自然或人文因素。決定商品特定品質(zhì)的地理環(huán)境，既可以是自然因素，也可以是人文因素，也還可為兩者的結(jié)合。其中，自然因素是指原產(chǎn)地的氣候、土壤、水質(zhì)、物種、天然原料等；人文因素則是指產(chǎn)地特有的產(chǎn)品生產(chǎn)工藝、傳統(tǒng)配方、技術(shù)訣竅等。對(duì)于很多地理標(biāo)志中的人文因素的中的生產(chǎn)工藝被納入到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的范圍內(nèi)。其中，調(diào)料、白酒是地理標(biāo)志中重要類別，釀造工藝及流程逐漸被納入到各級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工程中。例如， 2006年，清徐老陳醋（山西）釀造技藝榮獲首批國(guó)家級(jí)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)稱號(hào)，2007年，西鳳酒（陜西）釀制技藝被列入陜西省首批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄等等。

三部門雖說(shuō)都可以對(duì)地理標(biāo)志進(jìn)行保護(hù)，但實(shí)際上各自程序、以及受保護(hù)力度均不同，拿商標(biāo)局來(lái)說(shuō)，商標(biāo)局是商標(biāo)注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)，其對(duì)地理標(biāo)志也是以集體商標(biāo)或證明商標(biāo)形式予以保護(hù)，一個(gè)農(nóng)業(yè)部認(rèn)定的地理標(biāo)志可以同時(shí)向商標(biāo)局申請(qǐng)集體商標(biāo)或證明商標(biāo)。

實(shí)踐中，就流通領(lǐng)域來(lái)說(shuō)，商標(biāo)局一旦將地理標(biāo)志注冊(cè)為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)，則該地理標(biāo)志在全國(guó)范圍內(nèi)可以獲得保護(hù)，意味著第三方不能注冊(cè)、使用與該標(biāo)志相同或近似的商標(biāo)在相同類似商品上，該地理標(biāo)志的保護(hù)、維權(quán)等均可依據(jù)商標(biāo)法律法規(guī)進(jìn)行，標(biāo)志所有人可以在行政角度和司法角度獲得更全面的保護(hù)，相反，而農(nóng)業(yè)部、質(zhì)監(jiān)總局很難做到商標(biāo)局的力度。歷史上三部門對(duì)地理標(biāo)志的保護(hù)存在交叉或重疊，公眾若想獲得應(yīng)有的保護(hù)則需要重復(fù)申請(qǐng)、注冊(cè)地理標(biāo)志。

由以上分析可知，若某組織將選擇將其地理標(biāo)志向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)為證明商標(biāo)，則該地理標(biāo)志就是地理標(biāo)志證明商標(biāo)。 依據(jù)《商標(biāo)法》第三條，證明商標(biāo)是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。也就是說(shuō)，證明商標(biāo)的注冊(cè)人和使用人是不同的人，注冊(cè)人一般為某組織，例如行業(yè)協(xié)會(huì)，而使用人是具備一定條件的公司或個(gè)人。如果某標(biāo)志是地理標(biāo)志證明商標(biāo)，其使用人則是源于該特定地區(qū)的商品。例如的注冊(cè)人為紹興黃酒協(xié)會(huì)，庫(kù)爾勒香梨的注冊(cè)人為巴音郭楞蒙古自治州庫(kù)爾勒香梨協(xié)會(huì)，這些商標(biāo)的使用人均為該地區(qū)的相關(guān)公司或個(gè)人。

二、鴻茅是地理標(biāo)志、地理標(biāo)志證明商標(biāo)嗎？

在商標(biāo)局網(wǎng)上查詢得到，“鴻茅”商標(biāo)由內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責(zé)任公司廣泛注冊(cè)在藥品、食品、酒等商品上。而且查詢所有“鴻茅”商標(biāo)的注冊(cè)人都是普通公司，沒(méi)有行業(yè)協(xié)會(huì)或相關(guān)組織?！傍櫭比羰堑乩順?biāo)志，則違背了地理標(biāo)志應(yīng)有的內(nèi)涵、國(guó)內(nèi)外對(duì)地理標(biāo)志的認(rèn)知。處于灰色地帶并不重要，是否明確違《商標(biāo)法》呢？我們來(lái)進(jìn)一步分析。

內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責(zé)任公司稱鴻茅商標(biāo)為“中國(guó)地理標(biāo)志證明商標(biāo)”；鴻茅藥酒被評(píng)為“國(guó)家地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品”，同時(shí)也稱其為馳名商標(biāo)。前二個(gè)概念實(shí)際是一家，即如果被質(zhì)監(jiān)局認(rèn)定為地理標(biāo)志保護(hù)產(chǎn)品，同時(shí)也被商標(biāo)局認(rèn)定為證明商標(biāo)，則這個(gè)說(shuō)法是沒(méi)問(wèn)題的。但存在另外一個(gè)問(wèn)題，即假如“鴻茅”被商標(biāo)局認(rèn)定為證明商標(biāo)，那么“鴻茅”商標(biāo)就不能內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責(zé)任公司單獨(dú)使用，亦不能被其注冊(cè)，這個(gè)商標(biāo)應(yīng)該是屬于某組織。事實(shí)情況如何，需要查詢一下。

沒(méi)查到“鴻茅”商標(biāo)為證明商標(biāo)，于是筆者試著查了一下“鴻毛”、“紅毛”等相似的商標(biāo)，終于查到第10451855號(hào)，該商標(biāo)屬性為“證明”，由涼城縣藥酒協(xié)會(huì)注冊(cè)。因此，“鴻茅”“鴻茅藥酒”非證明商標(biāo)，“紅毛藥酒”才是證明商標(biāo)。所以在商標(biāo)法上，“鴻茅”商標(biāo)仍然是普通商標(biāo)，誰(shuí)注冊(cè)就由誰(shuí)專有。

進(jìn)一步查詢發(fā)現(xiàn)質(zhì)檢總局2016年發(fā)布公告，對(duì)鴻茅藥酒實(shí)施地理標(biāo)志保護(hù)。其中第七、鴻茅藥酒內(nèi)容如下：

（一）產(chǎn)地范圍

鴻茅藥酒產(chǎn)地范圍為以涼城縣岱海鎮(zhèn)為中心，南至六蘇木鎮(zhèn)12公里，北至蠻漢山11公里，西至永興鎮(zhèn)30公里，冬至麥胡圖鎮(zhèn)23公里，及以曹碾滿族鄉(xiāng)（原廠汗?fàn)I鄉(xiāng)鴻茅藥酒所在地）為中心，南至山西省左云縣周全村50公里，北至六蘇木鎮(zhèn)劉家夭村25公里，東至十九號(hào)十七號(hào)村18公里，西至保全莊村10公里現(xiàn)轄行政區(qū)域。

（二）專用標(biāo)志使用

鴻茅藥酒產(chǎn)地范圍內(nèi)的生產(chǎn)者，可向涼城縣工商質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理局提出使用“地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志”的申請(qǐng)，經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局審核，報(bào)質(zhì)檢總局核準(zhǔn)后予以公告。鴻茅藥酒的檢測(cè)機(jī)構(gòu)由內(nèi)蒙古自治區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在符合資質(zhì)要求的檢測(cè)機(jī)構(gòu)中選定。

依據(jù)上述公告，特定產(chǎn)地范圍內(nèi)的生產(chǎn)者，包括內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責(zé)任公司符合一定條件，報(bào)內(nèi)蒙古自治區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局審核，均可以使用鴻茅地理標(biāo)志的資質(zhì)。

由此可見，鴻茅是質(zhì)檢總局認(rèn)定的地理標(biāo)志，不是商標(biāo)局認(rèn)定的證明商標(biāo)。內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責(zé)任公司宣稱“中國(guó)地理標(biāo)志證明商標(biāo)”實(shí)際上是說(shuō)鴻茅是地理標(biāo)志，也是證明商標(biāo)，顯然有違事實(shí)。

三、疑問(wèn)

質(zhì)監(jiān)總局授權(quán)的鴻茅藥酒地理標(biāo)志是何模樣？從網(wǎng)上檢索到以下圖片為地理標(biāo)志，包括通用標(biāo)識(shí)以及特定的產(chǎn)品標(biāo)識(shí)。依據(jù)質(zhì)監(jiān)總局的授權(quán)，特定地區(qū)的生產(chǎn)者是可以使用通用標(biāo)識(shí)＋鴻茅藥酒文字的。那么在特定地區(qū)，是否有其他“鴻茅藥酒”存在？

如果存在其他“鴻茅藥酒”并且使用了以上標(biāo)識(shí)，鴻茅藥酒公司是否可以依據(jù)《商標(biāo)法》去主張侵權(quán)？

不過(guò)以上分析可能都不成立，也許特定的地區(qū)并沒(méi)有其他“鴻茅藥酒”，而且即使存在，這些“鴻茅藥酒”如果想使用地理標(biāo)志，也得向涼城縣工商質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理局申請(qǐng)，并且符合其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

鴻茅藥酒精通標(biāo)識(shí)管理機(jī)構(gòu)的各自職能，熟練運(yùn)用標(biāo)識(shí)管理的重疊關(guān)系，至少在標(biāo)識(shí)方面沒(méi)有實(shí)施法律明確禁止的行為，將所獲標(biāo)識(shí)在宣傳中大量使用等讓法律人產(chǎn)生疑問(wèn)但并無(wú)確切的答案。

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：李海娟  

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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