企業(yè)涉網品牌維權案件管理

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作者：方東騰龍四期

供稿：中國企業(yè)知識產權研究院

原標題：原創(chuàng)：企業(yè)涉網品牌維權案件管理

引言：品牌是引領消費品市場的核心流量入口，淘寶、天貓、1688、拼多多、京東等網購平臺一方面加速了正品品牌的傳播效應，一方面也淪為假冒品牌商品廣播傳染的端口。盡管各大網購平臺近些年來大力推進平臺治理，但由于人員、技術、商業(yè)模式等制約，涉網假冒品牌難以杜絕，因此品牌方企業(yè)應當主動加大涉網品牌維權保護力度。除了少數(shù)裸奔的品牌，一般而言品牌背后都有注冊商標護身，而商標侵權民事訴訟可以對侵權主體、侵權事實認定、侵權定性、侵權賠償、財產保全等產生具有司法終局性、可強制執(zhí)性的判決，成為企業(yè)涉網品牌維權的優(yōu)選途徑。

傳統(tǒng)的企業(yè)知識產權管理意識中往往存在專利、商標、版權的重視度下降梯度，但是結合筆者代理的多起商標案件來看，涉網品牌維權案件并不是想象中的風輕云淡，企業(yè)應當樹立宏觀與微觀結合的案件管理思維。

一、訴訟目標

目標是行動的指南，企業(yè)只有先厘清商標侵權民事訴訟目標是什么，才能制定好訴前策略、案件流程管控。實踐中，訴訟目標包括如下：

1、切斷假貨網絡鏈接

大牌企業(yè)批量打擊網購平臺中小售假賣家的核心訴求，一句話：假貨商品下架，凈化品牌市場。至于賠償與否并不Care，小錢也看不上。

2、整頓下游銷售渠道

越知名的品牌，下游代理商（經銷商）、網絡C店也就越多。因為利益驅使，代理商（經銷商）串貨售假、網絡C店亂價等行為大量存在，影響品牌健康和長遠發(fā)展。通常，網絡C店亂價的商品來源是代理商（經銷商）串貨售假，有的會規(guī)避因而無銷售合同等合法來源憑證，有的會有銷售合同等合法來源憑證，不管哪種情況，都可以通過商標侵權訴訟直接打擊或獲取代理商（經銷商）串貨證據(jù)。

3、追擊制假、售假源頭

品牌維權的治本方式是打掉制假、售假源頭，但由于現(xiàn)在制假、售假的反偵查意識增強，一般很難直接獲取源頭線索。因此，通過起訴網購平臺侵權賣家往往可以獲得源頭線索。

4、商業(yè)維權索賠

以商標訴訟主張侵權賠償，實現(xiàn)財務收入為主要目的，一般是行業(yè)中等排名品牌商。

5、商業(yè)市場競爭

以商標布局、訴訟為手段打擊競爭對手的涉網市場，實現(xiàn)商業(yè)競爭優(yōu)勢。

二、訴前策略

訴前策略是品牌企業(yè)在啟動品牌維權案件前應當進行的評估規(guī)劃，一般包括以下：

1、案件評估

根據(jù)網購平臺侵權商品鏈接及樣品鑒定識別假貨、正品、賣家規(guī)模性質。

2、權利配置

知名品牌方往往會布局大量不同類別、近似度、注冊時間的商標，需結合訴訟對象根據(jù)類別、相似度、注冊時間進行篩選出武器級商標，原則上以相同類別、標識相同、注冊時間靠前作為標準。另外，實踐中侵權賣家為了有意規(guī)避風險會對注冊商標稍作改動，但仍然近似混淆，對于品牌方可考慮及時補充注冊該改動商標。

3、主體定位

所述主體具體分為原告主體、責任主體。其中原告主體可以是商標權利人、獨占（排他）許可方，對于國外品牌而言，一般獨占（排他）許可方是其國內獨家代理商。如何選擇原告主體可以結合訴訟便利性、管轄地域性等因素。例如對于國外品牌而言，國內獨家代理商（獨占（排他）許可方維權從訴訟程序上可以節(jié)約涉外公證、認證等法定程序。

另一方面需要跳出直接侵權主體限制而改為關注責任主體，其中涉及停止侵權責任的主體會包括生產方、銷售方、幫助方（平臺），影響后續(xù)管轄的確定；涉及賠償責任的主體包括銷售方、生產方、幫助方、混淆方，其中尤其需注意可能的混淆方，例如一人有限公司的獨資股東、財產混淆的控制方、共同侵權的法定代表人（高管等）....混淆方需承擔連帶侵權責任，在同一個訴訟案件中加入有利于索賠追償。

4、律所合作模式

涉網商標侵權訴訟涉及訴前取證、信息披露、查檔等，訴中立案、財保、調查取證等等法律程序，再加上侵權行為批量化，就算是有法務的大中型品牌方，也得依靠外部律所開展品牌維權，因此與律所的合作模式應當重點考量。從筆者的訴訟代理經驗來看，品牌方可以考慮一下模式：

1）預付費代理模式

前期預付律師代理費,適用商業(yè)維權索賠以外的商標案件，部分疑難爭議的案件也會適用。

2）全風險代理模式

以侵權賠償額的一定比例作為律師代理費，取證訴訟成本也由律所墊付，主要適用批量商業(yè)維權索賠案件。

3）戰(zhàn)略框架合作模式

取證訴訟成本共同承擔，訴訟程序與非訴訟程序準備分工，侵權賠償均分，凸出平等合作嵌入態(tài)勢，主要適用批量商業(yè)維權、商業(yè)競爭案件。

三、訴中管控

訴中管控是品牌企業(yè)在啟動品牌維權案件后的的業(yè)務管控，重點談談對取證邊界、訴訟成本的管控。

1、取證邊界

取證邊界核心要義為取證范圍，不僅涉及到案件定性、定量、訴訟成本，也涉及到實體訴權用盡，因此需要格外重視。

首先，取證種類應當包括主體證據(jù)、侵權行為證據(jù)、損害賠償證據(jù)，其中主體證據(jù)應當結合前述責任主體進行最大化取證，侵權行為證據(jù)應當結合侵權商品種類、標識進行高度蓋然性取證，損害賠償證據(jù)應覆蓋銷量、評價、制售定性、客觀惡意、品牌知名度等。

其次，取證邊界應當基于網購平臺同時盡可能延伸，尤其對于同一侵權主體的同一商標侵權行為，很可能存在其他微信端、自營平臺、線下等侵權渠道，如果前期不處理后續(xù)有可能存在基于“一事不再理”原則而失去追訴權利。

2、訴訟成本

訴訟成本主要包括律師代理費用、取證費、案件受理費用、財產保全費用。

首先，律師代理費用由前文所述律所合作模式決定，具體金額或比例設定可以參考案件量、案件爭議度、律所品牌度、律師知名度設定，建議保持一兩家長期合作律所及律師。

其次，涉網商標侵權案件取證費用主要涉及樣品采購、網頁公證、取貨公證等方面，應當結合前文所述取證邊界進行統(tǒng)籌安排，盡量避免二次補充公證。

最后，案件受理費用由訴訟賠償金額決定，訴訟賠償金額一般會根據(jù)網店公開銷售數(shù)據(jù)進行區(qū)間評估，但缺乏精確度，因此建議前期中位數(shù)設定，后續(xù)根據(jù)對平臺的取證進行追加。

財產保全費用涉及保全受理費及保全擔保費，也是由保全金額決定，考慮判賠額的實際空間及保全風險一般根據(jù)網店公開銷售數(shù)據(jù)進行區(qū)間評估低位數(shù)設定。

結語：品牌維權看似簡單，但是要想做細達到預期也會涉及方方面面，因此品牌企業(yè)應當建立涉網品牌維權案件系統(tǒng)性管理思維。

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作者：方東騰龍四期

供稿：中國企業(yè)知識產權研究院

編輯：IPRdaily趙珍校對：IPRdaily縱橫君

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