專利的好日子

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作者：房平木律師

原標(biāo)題：專利的好日子

藍(lán)藍(lán)的天空白云飄。江浙滬的天空迎來(lái)了久違的好日子，讓人忍不住想拍照，留念，希望永遠(yuǎn)留住它。

筆者作為一名專利行業(yè)從業(yè)人員，寫(xiě)專利寫(xiě)累了，望一望，看著窗外天高云淡，晴空萬(wàn)里，忍不住就開(kāi)始遐想了。我們的專利的好日子似乎還沒(méi)到來(lái)。但是并不妨礙我們暢想一下專利的好日子。

在筆者看來(lái)，專利的好日子是這樣的

作為專利代理人，我們一個(gè)月只要寫(xiě)個(gè)三兩件案子，兩三萬(wàn)的薪水就到手了。發(fā)明人雖然已經(jīng)給我們提供了詳略得當(dāng)?shù)慕坏讜?shū)，但是當(dāng)我們有疑問(wèn)時(shí)，他們還是會(huì)不厭其煩的耐心的給回答我們的疑問(wèn)或質(zhì)疑。然后我們對(duì)著技術(shù)方案，用法律的語(yǔ)言，精雕細(xì)琢，深思熟慮，大膽假設(shè)，小心求證，綜合考慮審查的規(guī)則、侵權(quán)判定的規(guī)則、無(wú)效的規(guī)則，遣詞造句，布局謀篇。當(dāng)我們完成了這個(gè)專利申請(qǐng)文件，忍不住自己讀兩遍，臉上不經(jīng)意間流露出自得的微笑，然后口甲一口茶，自覺(jué)精心的為一棵創(chuàng)新的幼苗，構(gòu)建了一面固若金湯的保護(hù)墻和防護(hù)圈，完成了一項(xiàng)不世之業(yè)，功德圓滿！

作為中小企業(yè)的創(chuàng)業(yè)者、創(chuàng)新者，在某一個(gè)專精的技術(shù)領(lǐng)域，深耕細(xì)作，掌握了核心技術(shù)，申請(qǐng)了為數(shù)不多的幾份專利。如果企業(yè)經(jīng)營(yíng)的好，自可縱橫市場(chǎng)，安享利潤(rùn)，并且進(jìn)行持續(xù)的技術(shù)研發(fā)創(chuàng)新，申請(qǐng)專利，循環(huán)往復(fù)，以至于無(wú)窮。如果企業(yè)經(jīng)營(yíng)的不怎么好，但是因?yàn)橛泻诵募夹g(shù)和專利權(quán)在手，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手雖然虎視眈眈，但是畢竟人家有專利，又難以破解回避，或收購(gòu)、或談判；這家公司因?qū)＠@得一筆可觀的收入。然后又有了創(chuàng)新研發(fā)的本錢。或者有些不知死活的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手非要一意犯險(xiǎn)，這家中小企業(yè)拿起專利武器，奮起維權(quán)，最后競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手賠的傾家蕩產(chǎn)。

這才是專利的好日子啊！對(duì)不對(duì)？

也許這樣的好日子永遠(yuǎn)無(wú)法實(shí)現(xiàn)，但是并不妨礙我們來(lái)遐想呀！夢(mèng)想總是要有的呀！對(duì)不對(duì)？！

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局剛剛頒布了一條政策，專利資助對(duì)象所獲得的各級(jí)資助總額不得高于其繳納的官方規(guī)定的費(fèi)用和實(shí)際發(fā)生的專利代理服務(wù)費(fèi)總額。筆者理解，以后申請(qǐng)專利的話，申請(qǐng)人需要自掏腰包了。要花錢了！

然后就有人說(shuō)了，專利的好日子一去不復(fù)返了。

筆者不認(rèn)同這樣的說(shuō)法。為什么好日子一去不復(fù)返了？這些人，享受到了垃圾專利所帶來(lái)的好處，以為以前的日子就是所謂的好日子。他們只是不知道或者不愿意知道真正的好日子是什么樣子罷了！

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局出臺(tái)的這個(gè)政策，是令人歡欣鼓舞的。有業(yè)內(nèi)大咖說(shuō)“國(guó)家局重拳出擊，政策導(dǎo)向明顯”。這個(gè)導(dǎo)向太重要的了！ 長(zhǎng)久以來(lái)，我們的專利促進(jìn)政策雖然帶來(lái)了繁榮，但是也帶來(lái)了泡沫。如果僅僅是泡沫，擠一擠，讓它破掉，無(wú)傷大雅，大家繼續(xù)前行，那也罷了。可怕的是，泡沫反客為主，造成劣幣驅(qū)逐良幣，舍本逐末的現(xiàn)象，就不得不讓人警惕了！

回顧一下我們長(zhǎng)久以來(lái)的專利鼓勵(lì)政策，看下它們帶來(lái)的影響。

比如說(shuō)，有人列出，申請(qǐng)專利有諸多好處：獲得政府專利資助、費(fèi)（資助金額超出專利申請(qǐng)成本）、為數(shù)不菲的政府項(xiàng)目資助金，評(píng)職稱加分、考試加分，減刑、高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定以及諸多政府資助項(xiàng)目與專利綁定，也就是說(shuō)，你要獲得這些政策優(yōu)惠，必須要有相當(dāng)數(shù)量的專利。

這些政策從表面看起來(lái)，申請(qǐng)人是獲益的，甚至包括我們專利從業(yè)者，也是獲益的。對(duì)于專利申請(qǐng)人來(lái)說(shuō)，并無(wú)壞處。但是對(duì)于整個(gè)社會(huì)，卻存在著一些隱患。

這些看起來(lái)簡(jiǎn)單直接的好處，鼓勵(lì)的其實(shí)是人們制造專利、申請(qǐng)專利的沖動(dòng)，這些好處實(shí)際上與“專利是為了保護(hù)和促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新”這一專利機(jī)制的本質(zhì)目的是無(wú)關(guān)的，甚至與政策所欲達(dá)到的目的也是相悖的。

如果人們僅僅從專利申請(qǐng)中獲得好處，其實(shí)也無(wú)傷大雅。

可惜并不是這樣。

現(xiàn)在出現(xiàn)的一些專利行業(yè)虛假繁榮，導(dǎo)致了專利代理人專業(yè)價(jià)值的弱化或退化。要想獲得這些政策的好處，并不需要專利代理人專業(yè)的價(jià)值，甚至也不需要技術(shù)創(chuàng)新，通過(guò)適當(dāng)?shù)?，低劣的包裝就可以獲得。如果說(shuō)這個(gè)壞處只是損害了專利代理行業(yè)這個(gè)行業(yè)的健康發(fā)展，那倒也罷了。

更可怕的是，它可能誤傷的是科技創(chuàng)新的主體。

筆者作為奮戰(zhàn)在一線的專利律師，感受最真切的是，最終的受害者其實(shí)是創(chuàng)新主體。有些老板，或技術(shù)創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)，產(chǎn)品、技術(shù)都很好，也申請(qǐng)了專利，但是他們申請(qǐng)專利的質(zhì)量實(shí)在不敢恭維。他們自以為請(qǐng)了專業(yè)人士（專利代理人），他們的技術(shù)創(chuàng)新又是實(shí)實(shí)在在的，對(duì)于最后市面上出現(xiàn)的形形色色滅之不絕的山寨、抄襲無(wú)能為力，其實(shí)很不理解。最后就歸結(jié)為我們國(guó)家的司法政策不行，國(guó)家對(duì)于創(chuàng)新的保護(hù)力度不夠等等很消極的原因。

他們不理解的是，他們所聘請(qǐng)的或所面臨的這個(gè)專利代理行業(yè)，由于諸多現(xiàn)實(shí)原因，很多人是在為了申請(qǐng)人申請(qǐng)專利所帶來(lái)的額外的短期的諸多好處，編制垃圾專利，他們有些不具備專業(yè)的專利代理技能，有些是具備專利代理專業(yè)技能，可能也淹沒(méi)在滾滾大潮之中，無(wú)暇在一件具體的專利申請(qǐng)上精雕細(xì)琢。注意我說(shuō)的是為數(shù)眾多的中小企業(yè)。他們的老板或管理團(tuán)隊(duì)，實(shí)際上大多數(shù)不具有識(shí)別專利代理機(jī)構(gòu)優(yōu)劣或是否盡職的能力。當(dāng)然這些對(duì)于大企業(yè)來(lái)說(shuō)，有專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理團(tuán)隊(duì)，有資深的專業(yè)人員，會(huì)好很多。

并且作為中小企業(yè)的老板們，在挑選專利代理機(jī)構(gòu)時(shí)，由于不具有專業(yè)識(shí)別能力，最容易受到價(jià)格的影響。價(jià)低者得，這估計(jì)是大多數(shù)專利代理機(jī)構(gòu)的尷尬！因?yàn)橛欣鴮＠拇嬖?，專利代理費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)一再被拉低。所謂的專利促進(jìn)政策對(duì)此惡果難辭其咎。

專利促進(jìn)政策對(duì)于專利代理人或?qū)＠硇袠I(yè)帶來(lái)的一些影響。

筆者認(rèn)為我們大多數(shù)的專利的代理人，都會(huì)多多少少抱著用我們的專業(yè)來(lái)創(chuàng)造價(jià)值，為科技創(chuàng)新保駕護(hù)航的善良愿望。我們大多是理工科畢業(yè)的，幾乎放棄了我們的專業(yè)，進(jìn)入到了這個(gè)法律與科技交叉的邊緣學(xué)科。經(jīng)歷了大學(xué)四年理工專業(yè)的學(xué)習(xí)，甚至有些還積累幾年的技術(shù)經(jīng)驗(yàn)，然后又埋頭苦學(xué)了幾年的專利法，專利審查指南，其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律法規(guī)，以前也被稱為復(fù)合型人才，既懂技術(shù)，又懂法律，還會(huì)英語(yǔ)，七七八八的專業(yè)技能還能夠繼續(xù)說(shuō)下去一大堆。我們這些人，難道是為了編造垃圾專利而來(lái)的么？我們的專業(yè)價(jià)值在哪里？我們的職業(yè)榮譽(yù)感又在哪里？

技術(shù)創(chuàng)新需要政策鼓勵(lì)嗎？

筆者認(rèn)為是不需要的，因?yàn)榧夹g(shù)創(chuàng)新是企業(yè)內(nèi)在的動(dòng)力。中國(guó)改革開(kāi)放這多年了，哪一個(gè)拋家舍業(yè)出來(lái)創(chuàng)業(yè)的老板，內(nèi)心不抱著創(chuàng)新的沖動(dòng)。在商業(yè)社會(huì)里，賣同樣的產(chǎn)品，同樣的的服務(wù)利潤(rùn)是比較低的。相反，新產(chǎn)品，新技術(shù)，新服務(wù)人們是愿意花高價(jià)來(lái)消費(fèi)的。超額利潤(rùn)，壟斷利潤(rùn)，哪個(gè)老板不追逐？政策只要不打壓創(chuàng)新就可以了，只要建立好保護(hù)創(chuàng)新的環(huán)境就可以了。

中小企業(yè)需要政府的資助和扶持嗎？

是需要的！ 中小企業(yè)需要降稅，需要融資，需要政府的扶持，需要降低成本。本文并不是反對(duì)政府項(xiàng)目，只是反對(duì)將政府項(xiàng)目（包括高企）與專利綁定的政策。政府可以通過(guò)政策給企業(yè)松松綁，幫企業(yè)降低負(fù)擔(dān)。要降就降就可以了，但是可以不將專利與之進(jìn)行捆綁。

專利的真正的功德，在于對(duì)于技術(shù)創(chuàng)新成果的保護(hù)，如果能夠保護(hù)創(chuàng)新的成果，則必能促進(jìn)創(chuàng)新的繼續(xù)。因?yàn)閷＠麑＠菍Ｓ兄?，是企業(yè)所孜孜以求的。

專利權(quán)本身就是最大最有效的激勵(lì)！如果專利不能夠起到保護(hù)的作用，反過(guò)來(lái)對(duì)于創(chuàng)新就是一種摧殘。創(chuàng)新的風(fēng)險(xiǎn)無(wú)過(guò)于，當(dāng)你發(fā)現(xiàn)市面上出現(xiàn)了大批量抄襲仿制的產(chǎn)品時(shí)，你雖有“專利”在手，卻束手無(wú)策。這對(duì)創(chuàng)新主體來(lái)說(shuō)，是最大的風(fēng)險(xiǎn)，是最高的創(chuàng)新成本。

可喜的是，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的這項(xiàng)政策，開(kāi)始了擠出泡沫的第一步，我們?yōu)橹畾g欣鼓舞。希望政府部門能夠再進(jìn)一步，將政府資助政策、項(xiàng)目政策、高新技術(shù)政策與專利進(jìn)行剝離，讓創(chuàng)新的人安心搞發(fā)明，做創(chuàng)新，讓專利代理人好好寫(xiě)專利，這才是我們大家真正的好日子。

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作者：房平木律師

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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