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原標(biāo)題:2018年是專利從業(yè)者的一道難關(guān),你打算怎么沖關(guān)?
引言:今年專利政策變化很大,從年初的實(shí)用新型嚴(yán)審,到發(fā)明專利不能變更發(fā)明人,再到實(shí)用新型專利變更發(fā)明人受阻,以及最近出現(xiàn)的打擊非正常申請、套用補(bǔ)貼、專利侵權(quán)告發(fā)上市公司反而因詐騙入獄,等等,都給人涼颼颼的感覺。專利從業(yè),今年,2018年,注定是不平常的一年,你準(zhǔn)備沖關(guān)了嗎?
2018年注定是不平凡的一年,專利行業(yè)更是如此!漏洞,正在一個(gè)一個(gè)被補(bǔ)上,昔日那種擁有專利就擁有財(cái)富的瀟灑,短短幾個(gè)月,就煙消云散。投資,特別投入了不少資金的朋友,心里依然嘀咕,這個(gè)政策會不會逆轉(zhuǎn)呢?心存僥幸,實(shí)屬無奈。是沖關(guān),還是煎熬,請看本文。
今年以來,專利層面,政策變化有很多,有些是沒有公開文件,只不過是通過審查意見之類來反映;也有些有文件,但一般P民是看不到的;還有一些就是散落在一些公眾號或者微信群,也有些在朋友圈中,絕大多數(shù)是真的,但那種捕風(fēng)捉影、個(gè)人見解,也有一些,是否可信,仁者見仁智者見智吧,這里不做評價(jià)。如果有所引用,純屬撰寫交流探討需要,涉及當(dāng)事人朋友,還請高抬貴手。
1、專利非正常申請、批量申請、低質(zhì)量申請被約談標(biāo)記——遠(yuǎn)離之,是沖關(guān)第一要素
專利非正常申請,批量申請,以及低質(zhì)量申請,早在2013年,專利管理部門就出臺了相關(guān)規(guī)定,在內(nèi)部按照相關(guān)要求執(zhí)行。對于列入黑名單的相關(guān)人員或者機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人,相關(guān)部門也進(jìn)行了約談。
這一次,地方專利管理部門發(fā)布了《廣東省知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于核查涉嫌非正常專利申請情況的通知(粵知產(chǎn)函(2018)629號) (1)》文件,這是上面將廣東省部分專利非正常申請進(jìn)行了通報(bào)后,地方上進(jìn)行相關(guān)處理的一個(gè)通報(bào)文件。該通知中,涉及到專利非正常申請高達(dá)三四千件,其中一家機(jī)構(gòu)就提交了三千件。
這些非正常批量申請主要有以下幾種情況:
(1)配方專利無實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù),一句話權(quán)利要求:
(2)重復(fù)提交申請:
(3)簡單替換申請,主題單一:
(4)領(lǐng)域眾多、發(fā)明人集中,超出個(gè)人研發(fā)能力范圍:
對于上述這些情況,管理部門要求調(diào)查原因,杜絕類似情況發(fā)生:
究其原因,主要在于一些地方的專利資助政策出了問題。不少地方采用了發(fā)明專利申請就給予補(bǔ)貼的方式,甚至在進(jìn)入了實(shí)質(zhì)審查也給資助,授權(quán)后再給予補(bǔ)貼;這種三階段補(bǔ)貼的初衷是好的,能快速完成一些指標(biāo),激發(fā)大家的知識產(chǎn)權(quán),特別是專利的申請的動力,但也導(dǎo)致了一些投機(jī)者,集中批量申請。
大家知道,專利申請只需要符合格式要求,提交了相關(guān)文件,就會獲得受理通知書。此時(shí),政府予以補(bǔ)貼,基本就是送錢了;而進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查也予以補(bǔ)貼,只需要過了發(fā)明形式審查,也會發(fā)出合格通知書進(jìn)行審查。這種低強(qiáng)度操作,吸引人不少人和機(jī)構(gòu)參與其中。
對此,專利管理部門專門下發(fā)了相關(guān)文件,很多省市也取消了這種補(bǔ)貼政策。相關(guān)政策文件,陸續(xù)在政府工作平臺上發(fā)布了,這里就不截圖了。過去那種以數(shù)量取勝,套用補(bǔ)貼資助的方式,應(yīng)該歇歇了。
不過,從2018年一些地方修改的補(bǔ)助政策來看,對于授權(quán)專利,特別是授權(quán)發(fā)明專利,依然存在補(bǔ)貼。各地差異很大,這也是一些人看到的另外一條補(bǔ)助之路。但政策如何變化,還請及時(shí)關(guān)注當(dāng)?shù)卣撸允跈?quán)獲得專利資助的方式,政策也在逐漸收緊和過渡。不少地方也提出了相對應(yīng)的限制條件,如有的地方只給企業(yè)補(bǔ)貼,且要求不超過企業(yè)當(dāng)年納稅額;也有些地方設(shè)置了其他要求,如要求能轉(zhuǎn)化之類。那些希望獲取專利資助的朋友,這方面還是需要多留意當(dāng)?shù)卣吲丁?br/>
因此,作為比較低級的沖關(guān)方式,除了關(guān)注當(dāng)?shù)氐囊恍┱咧?,需要采用合理方式?guī)避專利非正常事情,如果是等著補(bǔ)貼,那就搞清楚了再操作吧。實(shí)際上,不少地方授權(quán)專利補(bǔ)貼還是可以的,但后續(xù)如何,則應(yīng)當(dāng)慎重了。特別是,大批量投入,長線投資,需要量力而行。算好成本和收益預(yù)期,是當(dāng)前把控風(fēng)險(xiǎn)的一種能力。
2、專利審查智能化、更加注重實(shí)用性,實(shí)用新型授權(quán)難度加大 ——實(shí)體化、完整化、多渠道,都是不錯(cuò)的沖關(guān)方式
隨著大數(shù)據(jù)、AI等科技的發(fā)展,專利審查越來越智能化,對文字的檢索和查重能力也越來越高,甚至發(fā)展到能采用關(guān)鍵詞,包括申請人名字、專利關(guān)鍵詞等進(jìn)行全方位檢索,然后針對專利審查做出一些評價(jià),特別要命的是,在專利批量申請、低質(zhì)量方面,這些檢索方式,都是專利審查新的方式變化。
專利審查,已經(jīng)超出了常規(guī)技術(shù)的審查!公知技術(shù),這一模棱兩可的判斷方式,得到了充分利用,而26.3法條更成了具有殺傷力的實(shí)用新型審查利器。
實(shí)際上,這種嚴(yán)格審查,也絕非今年第一次出現(xiàn)。在2013年年底、2014年年初、甚至2015年隨后幾年中都陸續(xù)出現(xiàn)過,只不過,時(shí)間相對較短。因?yàn)樵?012年時(shí)候,實(shí)用新型基本只要符合形式要求,都是可以授權(quán)的,所以就出現(xiàn)了兩個(gè)完全一樣的專利、申請時(shí)間不同、卻能同時(shí)獲得授權(quán)的情況。當(dāng)時(shí),局限于審查規(guī)則和查重機(jī)制,難免出現(xiàn)遺漏。
如今,專利管理部門多次發(fā)文強(qiáng)調(diào),嚴(yán)格專利審查,特別是要針對實(shí)用新型強(qiáng)化審查,這就出現(xiàn)了年初的審查意見滿天飛的情況,隨后獲得就是駁回決定。
采用了現(xiàn)代信息化審查技術(shù)后,很多工作就相對簡單了。針對實(shí)用新型的審查,也就出現(xiàn)了越來越多的對比文件,很多企圖蒙混過關(guān)的申請方式,顯然站不住腳了。而一些關(guān)聯(lián)性審查,低質(zhì)量審查,也有了更多的對付方式。
上圖就是在年初實(shí)用新型專利嚴(yán)格審查后,流行在朋友圈的一幅圖。真假無法考證,但從側(cè)面上就反映了實(shí)用新型專利審查力度加強(qiáng),授權(quán)難了的情況。
對此,實(shí)用新型專利的撰寫和技巧,要求更高了。特別是,采用過去的一些寫法,顯然也是無法滿足要求了。因此,對于專利創(chuàng)意申請?jiān)O(shè)計(jì),提出了更高的要求。另外,專利審查政策也在不斷改進(jìn)和變化之中,在加強(qiáng)檢索的同時(shí),也需要考慮更加全面了,特別是還需要兼顧專利的實(shí)用性了。在某些特殊領(lǐng)域,一定要慎重,畢竟,搞的人多了,就會出現(xiàn)新的導(dǎo)向。這是另外一個(gè)話題,后續(xù)小編再寫文探討,這里限于篇幅,就不展開了。
3、專利轉(zhuǎn)讓限制發(fā)明人變更,供需雙方直接被中斷——新申請、包授權(quán)將成為新的發(fā)力點(diǎn)
按說,隨著專利審查嚴(yán)格,專利市場上能出售的專利應(yīng)該少了,這樣價(jià)格應(yīng)該上漲才對。確實(shí),在實(shí)用新型嚴(yán)格審查那一陣子,很多專利價(jià)格也漲了,比如最為難以授權(quán)的醫(yī)療專利,供不應(yīng)求,價(jià)格也是上漲到了好幾千。
但是,好景不長。隨著管理部門的政策出臺,特別是對發(fā)明人的探索后認(rèn)為,發(fā)明人是對專利有實(shí)質(zhì)創(chuàng)造貢獻(xiàn)的人,是不能隨意轉(zhuǎn)變或者更換的。剛開始從發(fā)明專利開始,很快實(shí)用新型專利也不能轉(zhuǎn)讓變更發(fā)明人了,黑色7月,對很多專門搞專利轉(zhuǎn)讓的來說,并不假。
變更發(fā)明人,需要提供實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)證明。這個(gè)證明怎么弄,其實(shí)沒有標(biāo)準(zhǔn)的。因?yàn)閷@I賣很多人不過是為了一本證書,哪里有什么創(chuàng)造能力,甚至對專利本身并不懂。但,一些職稱要求、招生評審要求,只需要擁有專利發(fā)明人即可。如此,造成了專利市場的巨大需求。
而發(fā)明人一旦不能變更轉(zhuǎn)讓,意味著斷了中間線路。一方面,諸多需求者需要發(fā)明人變更轉(zhuǎn)讓的專利;另一方面,是諸多擁有專利者無法操辦專利轉(zhuǎn)讓變更發(fā)明人。兩頭熱,中間冷,造成了專利轉(zhuǎn)讓爆冷,讓諸多實(shí)用新型投資者造成了巨大落差。
提交變更后,等待的就是發(fā)明人不能變更的視為未提出通知書。涼了,徹底涼了。從這之后,專利市場,特別是實(shí)用新型專利的轉(zhuǎn)讓市場,冷下來了。很多期望轉(zhuǎn)讓獲得利益的投資者,不敢多投資了,對于當(dāng)初投資的那些專利,只有想辦法來消化了。
演變到今天,就是諸多的批量出售,降價(jià)出售,但有些專利依然不好弄,比如當(dāng)初炙手可熱的醫(yī)療專利,現(xiàn)如今,很難出手了。發(fā)明人不能變更,直接導(dǎo)致了專利營運(yùn)、專利轉(zhuǎn)讓的冷場。
如何應(yīng)對?顯然,多渠道發(fā)展是沖關(guān)良策。專利市場很大,知識產(chǎn)權(quán)作為新興發(fā)展,具有很大潛力。但是,請不要忽略一點(diǎn),皮之不存毛將焉附,專利政策導(dǎo)向也是在實(shí)體化,少弄虛作假,多來寫實(shí)質(zhì)的東西吧。無論是專利需求者,還是專利投資者,請緊緊把握政策,跟上實(shí)體化路線,讓實(shí)體化、實(shí)際化,幫你渡過這個(gè)難關(guān)。
4、專利侵權(quán)需實(shí)體化,虛構(gòu)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)關(guān)系要判刑——跟進(jìn)政策,靜觀而后動,高收益高風(fēng)險(xiǎn),穩(wěn)定大于一切……
專利營運(yùn)有很多方式,專利申請、專利轉(zhuǎn)讓,甚至專利買賣后去做點(diǎn)項(xiàng)目啥,弄點(diǎn)國家補(bǔ)貼或者政府資助,這些都只是小搞搞,與國外那些NPE比起來,不過是毛毛雨。于是,國內(nèi)也有一些人或者機(jī)構(gòu),開始走上這條路。申請囤積一些專利后,對他人發(fā)起訴訟,從中獲取調(diào)解費(fèi),這種類似國外NPE的玩法,在國內(nèi)的一些專利運(yùn)營人員身上,也被玩起來了。(備注:NPE是指非專利實(shí)施主體,其實(shí)質(zhì)就是擁有專利權(quán)并不實(shí)施專利技術(shù),基本行為包括轉(zhuǎn)讓專利權(quán)、向其他實(shí)施專利技術(shù)的主體進(jìn)行專利許可。)
2018年7月21日,媒體報(bào)道,上海市公安局經(jīng)偵總隊(duì)會同浦東分局,破獲一起以影響企業(yè)上市為要挾、非法索取巨額錢財(cái)?shù)那迷p勒索案件。(詳見:
https://m.thepaper.cn/newsDetail_forward_2282197?from=timeline&isappinstalled=0)
他們的基本操作手法是:囤積大量專利;尋找擬IPO企業(yè),在企業(yè)IPO前夕發(fā)起專利侵權(quán)訴訟,然后向證監(jiān)會舉報(bào)擬IPO公司侵犯專利權(quán);由于索賠額度不高并且IPO在即,企業(yè)一般會同意簽訂“專利許可協(xié)議”,從而犯罪嫌疑人獲得經(jīng)濟(jì)利益。
該熱點(diǎn)事件,在專利營運(yùn)屆引起了不小的轟動,一些媒體朋友也寫文章表示關(guān)注和分析,更有從事專利營運(yùn)甚至也打算走這條路的朋友,更是拭目以待。
此事件還在辦理中,結(jié)果如何,現(xiàn)在不好評說,不過,最近,兩高發(fā)布了一則重要司法解釋——《關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》:
該司法解釋將于10月1日后執(zhí)行,其中,涉及到的內(nèi)容如下:
也就是說,如果利用知識產(chǎn)權(quán),并且捏造侵權(quán)關(guān)系,則有可能被判刑!這就給我們從事知識產(chǎn)權(quán)的朋友,提供了重要參考,如何更好地開展知識產(chǎn)權(quán)活動,則需要更好地關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)了。專利如此,商標(biāo)也是如此哦!
特別是,對于該司法解釋的效力問題,相關(guān)部門也進(jìn)行了解釋:
因此,當(dāng)我們采用知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行侵權(quán)起訴時(shí)候,還需要留意這個(gè)法律規(guī)定了,這也從另外一個(gè)層面,加強(qiáng)了知識產(chǎn)權(quán)本來的含義。那種企圖虛構(gòu)獲利的方式,也將會受到法律的制裁。對于這種高級玩法,我想大家恐怕都有自己的想法了吧,靜觀其變,跟上形勢吧。
5、出路將在何方,八仙過海各顯神通,回歸正道才是真
寫了這么多,是對專利年初發(fā)展到現(xiàn)在變化的一個(gè)大概總結(jié)。政策變化,必然會造成重大影響。但政策改變,也必然會迎來更好的發(fā)展機(jī)會。
知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)體化,更是大勢所趨。
無論是專利申請,或者是專利轉(zhuǎn)讓,再或者是專利訴訟,都在沿著這條路發(fā)展。更好地為實(shí)體服務(wù),更好地營造知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境,更好地強(qiáng)化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。商標(biāo)、專利、版權(quán)、商業(yè)秘密,這些知識產(chǎn)權(quán),如果說,過去還不為人知,如今,已經(jīng)提升到了一個(gè)新的高度。
作為知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)者,特別是作為專利從業(yè)者,目前可選擇的方式也有很多,但需要改變過去那種做法了。如何改變,因人而異。隨著大環(huán)境的變化,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也就采用一種新的方式出現(xiàn)在大眾面前,唯有跟上形勢,不斷改變,穩(wěn)中求勝,才能在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和政策變化之中獲得更多收益。
謹(jǐn)以此文,獻(xiàn)給對知識產(chǎn)權(quán),特別是專利有興趣的朋友,也歡迎交流探討,更好地在知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)中不迷航,走得更遠(yuǎn),更深。不足之處,敬請指正。
來源:發(fā)明與專利微信平臺
作者:一豐龔先生
編輯:IPRdaily趙珍 校對:IPRdaily縱橫君
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