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商標(biāo)“被動(dòng)使用”的法律困境

產(chǎn)業(yè)
IPRdaily11年前
商標(biāo)“被動(dòng)使用”的法律困境
商標(biāo)“被動(dòng)使用”的法律困境

 

【小D導(dǎo)讀】
我國《商標(biāo)法》第31條規(guī)定,“申請商標(biāo)注冊不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”。這條規(guī)定是對商標(biāo)在先使用人的保護(hù),要求他人注冊商標(biāo)時(shí),避讓“已經(jīng)使用并有一定影響”的商標(biāo),并且不得“以不正當(dāng)手段搶先注冊”。

 

而且,在司法實(shí)踐中,商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會以及法院對于這條規(guī)定的適用條件已經(jīng)達(dá)成共識,即:第一,被搶注的商標(biāo)必須為未注冊商標(biāo)且屬于可注冊商標(biāo);第二,被搶注的商標(biāo)必須為在先使用的商標(biāo),且該使用必須為真實(shí)、合法、有效的使用,達(dá)到“使相關(guān)公眾對商標(biāo)、商標(biāo)所標(biāo)示的商品及商品提供者有所認(rèn)識”[1];第三,被搶注商標(biāo)經(jīng)過使用已經(jīng)獲得一定的知名度;第四,搶注人采取了不正當(dāng)手段并具有主觀惡意。

 

過去幾年,在國內(nèi)知名商標(biāo)在國外頻遭搶注、國外商家借此遏制國內(nèi)對手進(jìn)入該國市場的時(shí)候,國內(nèi)類似“陸虎”商標(biāo)案[2]、“索尼”商標(biāo)案[3]以及“偉哥”商標(biāo)案[4]層出不窮,國外知名商標(biāo)的中文翻譯或者簡稱也在國內(nèi)遭到頻繁的搶注。在實(shí)踐中,如何認(rèn)定在先商標(biāo)的“使用”是適用《商標(biāo)法》第31條的核心問題,如果商標(biāo)未經(jīng)使用,就不存在“先使用權(quán)”,就更談不上他人不正當(dāng)搶注的問題。

 

仔細(xì)分析上述列舉的三個(gè)典型案件,像“陸虎”、“索愛”以及“偉哥”這樣的外文商標(biāo)的中文翻譯或者簡稱作為未注冊商標(biāo)被相關(guān)公眾使用在有關(guān)商品上,其外文商標(biāo)的所有者就不得不接受這樣“被動(dòng)使用”的事實(shí):第一,外文商標(biāo)本來就有一定的知名度,或?qū)儆隈Y名商標(biāo);第二,翻譯或簡稱首先來自媒體或者相關(guān)公眾,當(dāng)然為相關(guān)公眾所熟知;第三,因?yàn)榕c該翻譯或者簡稱的利害關(guān)系并發(fā)生了混淆,盡管極力澄清,但公眾仍然繼續(xù)使用該翻譯或簡稱與特定來源的商品對應(yīng),特定商品的提供者從而被動(dòng)接受該翻譯或簡稱為其中文商標(biāo)的事實(shí);第四,雖然該中文翻譯商標(biāo)或簡稱與特定商品及其來源形成密切的聯(lián)系,被公眾當(dāng)成知名商品的特有名稱,或者商標(biāo)指稱特定的商品,而且有一定影響,但由于未注冊,在法律上卻是“無主”商標(biāo)[5]。正因?yàn)槿绱耍涔餐拿\(yùn)就是被他人搶先注冊為商標(biāo),使用在相同或者類似商品上,結(jié)果造成消費(fèi)者對于商品來源的混淆。

 

? 一、進(jìn)退失據(jù)的法律困境 這三個(gè)案件爭議均涉及《商標(biāo)法》第31條“以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”的事實(shí)認(rèn)定。法律規(guī)定了三個(gè)事實(shí)認(rèn)定要件:“以不正當(dāng)手段搶先注冊”、“他人已經(jīng)使用”和“有一定影響的商標(biāo)”。裁決者之間的分歧主要體現(xiàn)在對“他人已經(jīng)使用”的事實(shí)認(rèn)定方面,即:未注冊商標(biāo)由于媒體宣傳和相關(guān)公眾的使用、達(dá)成的共識與一定的商標(biāo)或者商品來源形成當(dāng)然的對應(yīng)關(guān)系,這樣的“被動(dòng)使用”是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為與該商標(biāo)有密切關(guān)系人的使用?換言之,《商標(biāo)法》第31條所規(guī)定的商標(biāo)使用,當(dāng)然指主動(dòng)使用,但是否應(yīng)當(dāng)包括“被動(dòng)使用”?

 

從三個(gè)案件已經(jīng)生效的法律判決分析,多數(shù)意見認(rèn)為,未注冊商標(biāo)的“被動(dòng)使用”不能認(rèn)定為與該商標(biāo)有密切關(guān)系人的使用,故判決被搶注的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)予以維持。如此,在法律上與該商標(biāo)有密切關(guān)系的人則會被置于進(jìn)退失據(jù)的困境中。從此類案件的起因分析:第一,未注冊商標(biāo)被用來指稱特定的商品并不是與該商標(biāo)有密切關(guān)系人的初衷,用判決書中的語言就是不是其“真實(shí)意思”。所以,與該商標(biāo)有密切關(guān)系的人最初并不認(rèn)同該商標(biāo)與自己或者自己商品的關(guān)系。但是,媒體和相關(guān)公眾仍然將該商標(biāo)與其及其商品聯(lián)系起來。第二,發(fā)生了他人“主動(dòng)使用”,即搶先注冊,利用與商標(biāo)有密切關(guān)系人的商譽(yù)出售相同或者類似商品,由此產(chǎn)生或者可能產(chǎn)生市場混淆的情況。在這種情況下,與該商標(biāo)有密切關(guān)系的人,退無路可退,由于市場緊逼,消費(fèi)者普遍認(rèn)為,凡是用該商標(biāo)的商品與其有密切聯(lián)系;進(jìn)則無路可進(jìn),因?yàn)樗艘呀?jīng)搶先注冊,將其申請注冊自己使用的前途堵死了[6]。為了防止混淆,唯一的出路就是提出異議、訴訟以制止他人使用。但是目前,這樣的路,也被法律堵死了。

 

對于上述判決結(jié)果,有些學(xué)者認(rèn)為,其一,“申請?jiān)谙取笔侵袊虡?biāo)制度的基本原則,這個(gè)原則動(dòng)搖不得。否則,就破壞了整個(gè)商標(biāo)制度。其二,保護(hù)注冊商標(biāo),這是中國商標(biāo)法的重要原則,未注冊商標(biāo)的保護(hù),則是少數(shù)的例外。法院判決“申請?jiān)谙取比藙僭V,就是要督促遵守注冊商標(biāo)制度。其三,即使保護(hù)未注冊商標(biāo),也是要保護(hù)那些自己宣傳和使用的商標(biāo)。產(chǎn)生于公眾領(lǐng)域的未注冊商標(biāo)被用來指向一定的商品及其來源,但與該商標(biāo)有密切關(guān)系人并沒有付出任何勞動(dòng),如果認(rèn)定該商標(biāo)屬于他們,則對“申請?jiān)谙取比瞬还健?

 

? 二、“使用被動(dòng)”概念的引入 法律的規(guī)定往往不能與社會的發(fā)展變化保持一致的步伐。因此,有一些學(xué)者或法律實(shí)踐工作者主張,需要根據(jù)法律的基本精神及基本原則對具體的法律條文做出合理的擴(kuò)張解釋,從而實(shí)現(xiàn)法律與現(xiàn)實(shí)同步的基本要求。因此,對于《商標(biāo)法》第31條關(guān)于“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”的理解不宜過于僵化、嚴(yán)格。即可以在結(jié)合商標(biāo)法的基本原則、并考察商標(biāo)法立法本意的基礎(chǔ)上,再結(jié)合市場的實(shí)際情況,根據(jù)在先使用主體的不同,將商標(biāo)的在先使用分為“主動(dòng)使用”和“被動(dòng)使用”兩種不同的情形。

 

商標(biāo)最基本的功能是區(qū)分商品的來源,任何“主動(dòng)使用”的目的也無非是建立這種聯(lián)系,既然現(xiàn)在“被動(dòng)使用”已經(jīng)能明確指向特定的商品及其來源,那么“被動(dòng)使用”實(shí)際上產(chǎn)生了“主動(dòng)使用”的效果[7]。因此,在今后無論是立法還是司法中,都不應(yīng)把“被動(dòng)使用”完全排除,而是應(yīng)該根據(jù)具體案件考慮“被動(dòng)使用”的影響程度,以彰顯法律的公平與公正。

 

? (一)理論層面 商標(biāo)的功能主要體現(xiàn)在兩點(diǎn):第一,區(qū)分商品或者服務(wù)的來源,便于消費(fèi)者進(jìn)行選擇,維護(hù)社會正常的經(jīng)濟(jì)秩序;第二,基于消費(fèi)者對商標(biāo)或者服務(wù)的信賴?yán)娑a(chǎn)生的商品或者服務(wù)所承載的品牌價(jià)值,即商譽(yù)。保護(hù)未注冊商標(biāo)的立法本意不但在于保護(hù)在先使用人本人的利益,更重要的是保護(hù)商標(biāo)所載有的商譽(yù)、一般公眾基于該商譽(yù)對特定生產(chǎn)商或服務(wù)提供者的信賴?yán)?,以及依?jù)誠實(shí)信用原則維護(hù)正常的市場交易秩序。

 

在“被動(dòng)使用”的情形下,相關(guān)公眾主動(dòng)在商標(biāo)、商標(biāo)所標(biāo)示的商品以及商品的提供者之間形成了相應(yīng)的認(rèn)識,從而使相關(guān)的標(biāo)志起到了商標(biāo)區(qū)分商品或服務(wù)來源的基本功能,客觀上可以認(rèn)定為在先的商標(biāo)使用行為;同時(shí),相關(guān)公眾基于該標(biāo)志對特定商品或服務(wù)提供者提供的特定商品或服務(wù)的信賴已客觀存在,基于誠實(shí)信用的基本原則,法律亦應(yīng)對該種客觀存在提供相應(yīng)的保護(hù)[8]。

 

(二)司法實(shí)踐層面 結(jié)合我國目前的司法實(shí)踐,根據(jù)我國商標(biāo)法對于采取不正當(dāng)手段進(jìn)行搶注商標(biāo)的行為,被搶注人只能選擇第31條維護(hù)自己的合法權(quán)益。因?yàn)槟壳八痉▽?shí)踐已經(jīng)明確排除了被搶注人選擇《商標(biāo)法》第41條第1款為依據(jù),以私權(quán)受到侵害為由提起行政訴訟的機(jī)會。因此,如果對于《商標(biāo)法》第31條施以過于苛刻的條件,被搶注人的利益將難以維護(hù),則不符合商標(biāo)法“保護(hù)商標(biāo)專用權(quán),促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量,維護(hù)商標(biāo)信譽(yù),以保障消費(fèi)者和生產(chǎn)、經(jīng)營者的利益,促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展”的立法本意。

 

(三)司法保護(hù)優(yōu)先 “保護(hù)注冊商標(biāo)”是商標(biāo)法的一般原則。對于商標(biāo)的保護(hù),我國采用的是行政和司法保護(hù)雙軌制。行政保護(hù)側(cè)重于商標(biāo)的申請、分類注冊、公告、變更、續(xù)展、撤銷和注銷,以及轉(zhuǎn)讓等。在商標(biāo)行政管理部門的檔案系統(tǒng)中注冊的商標(biāo),可以優(yōu)先得到保護(hù),這是行政管理的制度特點(diǎn)決定的。商標(biāo)的司法保護(hù),一方面要維護(hù)商標(biāo)行政管理制度的合法性和穩(wěn)定性,另一方面則要對行政管理制度進(jìn)行必要的補(bǔ)充和制衡。如果兩種保護(hù)的內(nèi)容完全重合、同質(zhì)化,則失去了國家設(shè)立司法保護(hù)制度的必要性。司法保護(hù)是對行政保護(hù)的必要補(bǔ)充和制衡。所以,法院要更多地考慮商標(biāo)法特別原則的適用。對于未注冊商標(biāo),法院要比商標(biāo)行政機(jī)構(gòu)給予更多的考慮和保護(hù)。除了商標(biāo)法有特別規(guī)定之外,未注冊商標(biāo)的使用是允許的,也是大量存在的,其實(shí)際數(shù)量不一定少于注冊商標(biāo)。注冊公告中有許多不使用的“死商標(biāo)”。相反,市場中則有不少經(jīng)過競爭、經(jīng)過長期使用取得顯著性,與一定商品及其來源形成密切關(guān)系的但未注冊的“活商標(biāo)”。這樣的“活商標(biāo)”有待于經(jīng)過法院認(rèn)定確權(quán)和維權(quán)然后納入商標(biāo)注冊和保護(hù)制度當(dāng)中[9]。

 

(四)外國立法層面 被動(dòng)使用的概念在美國的司法實(shí)踐中早巳被采用。在“BUG”案中,大眾公司一經(jīng)典性轎車的正式名稱為“TYPE1” (一型)或者后來使用的“BEETLE”(甲蟲)。但是公眾一般叫它“BUG”。問題的關(guān)鍵是最先使用這個(gè)名稱的是消費(fèi)者,而非大眾公司。但是在該案中,法院的傾向性觀點(diǎn)是:消費(fèi)者建立的這種聯(lián)系在這種情形下應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Wo(hù)[10]。因?yàn)榧词箼?quán)利請求人沒有直接使用商標(biāo)別名,但法院通常認(rèn)定相關(guān)公眾對商標(biāo)別名的使用產(chǎn)生了一種可受保護(hù)的權(quán)利,這種可受保護(hù)的權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸屬于原始的商標(biāo)權(quán)人,故這種他人的公開使用應(yīng)保證權(quán)利人的利益。從某種意義上說,這種相關(guān)公眾的使用可以合理地被認(rèn)為是相關(guān)公眾代表權(quán)利人使用該標(biāo)識。

 

? 三、認(rèn)定未注冊商標(biāo)的使用 使用是商標(biāo)的靈魂。商標(biāo)只有通過使用才能發(fā)揮其標(biāo)識商品來源的功能,才能承載商家的信譽(yù)。我國《商標(biāo)法實(shí)施條例》第3條規(guī)定:“商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用,包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中”。有學(xué)者就指出,我國商標(biāo)法對使用一詞的定義范圍非常廣泛,不但包括在生產(chǎn)、銷售中的直接使用,還包括在廣告、商業(yè)文函乃至出口中的間接使用,既包括商標(biāo)注冊人的使用,又包括侵權(quán)人對商標(biāo)的使用[11]。因此,對未注冊商標(biāo)“使用”的認(rèn)定也應(yīng)如此。

 

結(jié)合相關(guān)學(xué)者的意見,我們認(rèn)為,商標(biāo)法上未注冊商標(biāo)的使用應(yīng)是真誠的、公開的,并能夠?qū)崿F(xiàn)商標(biāo)主要功能、具有一定規(guī)模的使用。它包括兩方面內(nèi)容,從主觀方面講,必須具有真誠的使用意圖,即必須具有行銷于市、從事貿(mào)易活動(dòng)的目的。從客觀方面講,應(yīng)具有將商標(biāo)用于商品或其包裝、容器、標(biāo)貼、說明書、價(jià)目表或其他類似對象上,進(jìn)而持有、陳列、散布、出口等行為;或者具有在服務(wù)的推銷或廣告宣傳中使用或予以展示的行為。具體來說,主要有以下幾個(gè)方面:

 

(一)必須在中國大陸地區(qū)真實(shí)善意的使用 眾所周知,商標(biāo)權(quán)具有地域性,即一個(gè)國家或地區(qū)依照其本國的商標(biāo)法或本地區(qū)的商標(biāo)條約所授予的商標(biāo)權(quán),僅在該國或該地區(qū)有效,對他國或該地區(qū)以外的國家沒有約束力。同樣道理,《商標(biāo)法》第31條規(guī)定的未注冊商標(biāo)的“已經(jīng)使用”也應(yīng)當(dāng)具有地域性,應(yīng)當(dāng)是在我國地域內(nèi)的使用,而不包括我國境外。即“已經(jīng)使用”的地域范圍應(yīng)該是與商標(biāo)權(quán)的地域范圍相一致,也就是適用《商標(biāo)法》的地域范圍,即中國大陸地區(qū),不包括港、澳、臺。這點(diǎn)可以在“HYSTERIC”商標(biāo)行政糾紛案中體現(xiàn)[12]。

 

而且,就商標(biāo)權(quán)的獲得及維持而言,商標(biāo)使用行為還應(yīng)當(dāng)是在真實(shí)的主觀狀態(tài)下進(jìn)行善意的使用,而不能僅為了保留和維持商標(biāo)權(quán)利而進(jìn)行“象征性”使用,比如僅在少量的業(yè)務(wù)資料上使用,或?yàn)榱司S持商標(biāo)權(quán)效力而象征性的在廣告宣傳中使用。商標(biāo)使用總的原則是:“不能僅僅是為了應(yīng)付使用義務(wù)而進(jìn)行的象征性使用,例如偶爾發(fā)一小批貨,在報(bào)紙上聲明一下商標(biāo)的歸屬,應(yīng)該都不屬于正常的商業(yè)性使用”[13]。

 

? (二)必須是“主動(dòng)使用” 這就要求未注冊商標(biāo)“已經(jīng)使用”的方式應(yīng)當(dāng)是具體的、具有商業(yè)意義的。根據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施條例》第3條的規(guī)定,“使用”包括:第一,直接附著于商品、商品包裝或者容器上的使用,或者在商業(yè)廣告、產(chǎn)品說明書等其他商業(yè)文件中的間接使用;第二,注冊商標(biāo)所有人的自行使用或者是商標(biāo)權(quán)人以外的第三人被許可使用、與商標(biāo)所有人有業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)的人的使用;第三,商品或服務(wù)經(jīng)銷商中的使用或者是產(chǎn)品銷售前的使用,如廣告宣傳等。以上的使用,無論是直接使用、間接使用、商標(biāo)權(quán)人使用、第三人使用亦或是售前使用,都屬于企業(yè)“主動(dòng)使用”未注冊商標(biāo)的情況,也就是“已經(jīng)使用”的方式不包括商標(biāo)“被動(dòng)使用”,即不包括媒體宣傳報(bào)道或是相關(guān)公眾的使用。

 

(三)必須滿足“標(biāo)志、對象、出處”的對應(yīng)關(guān)系 關(guān)于商標(biāo)的定義,有多種不同的表述,但各種不同的表述均包含了商標(biāo)的三個(gè)核心要素:標(biāo)記、對象(商品或服務(wù))、出處(生產(chǎn)者或經(jīng)營者)。商標(biāo)使用的目的可以有很多,可以是基于自我欣賞,可以是描述性或指示性使用,但商標(biāo)法規(guī)制的商標(biāo)使用行為應(yīng)當(dāng)是為了識別商品來源的使用。也就是,商標(biāo)使用必須是商標(biāo)所有人在他自己的商品或服務(wù)上使用商標(biāo),從而形成標(biāo)志、商品或服務(wù)、生產(chǎn)者或經(jīng)營者三者之間的對應(yīng)關(guān)系,缺一項(xiàng)商標(biāo)使用便不可成立。即達(dá)到使相關(guān)公眾對商標(biāo)、商標(biāo)所標(biāo)示的商品或者服務(wù)及商品或者服務(wù)的提供者有所認(rèn)識[14]。正如有些學(xué)者指出,離開了商品或服務(wù),所謂商標(biāo)就是一種毫無意義的符號;離開了生產(chǎn)者或經(jīng)營者,不但無從判斷商品或服務(wù)的來源,依附于商標(biāo)的權(quán)利義務(wù)也就失去了主體

 

? (四)必須是商業(yè)性使用 《商標(biāo)法》第31條“已經(jīng)使用”中的“使用”,應(yīng)該是指嚴(yán)格的商業(yè)性使用,以商品行銷為目的,即通過“使用”,使該商標(biāo)具有了指示商品或者服務(wù)的出處乃至產(chǎn)品質(zhì)量的功能?!吧虡?biāo)使用通常被理解為帶有商標(biāo)的商品的銷售”或者“是指將符號用于商業(yè)活動(dòng)中并起到區(qū)分商品來源的作用”[16]。成就商標(biāo)權(quán)的使用之所以必須與商業(yè)經(jīng)營活動(dòng)相關(guān)聯(lián),是因?yàn)椤吧虡?biāo)所承載的商譽(yù),系通過商標(biāo)的使用而獲得,某一具體的商標(biāo),只有在與特定產(chǎn)品或者服務(wù)聯(lián)系在一起并且提供給市場上的消費(fèi)者的時(shí)候,才有可能獲得消費(fèi)者的積極評價(jià),從而積累和增加與之相關(guān)的商譽(yù)”[17]。

 

? 四、總結(jié)與建議 “商標(biāo)的生命在于使用”。換言之,商標(biāo)的功能與價(jià)值,只有在實(shí)際使用中才能得到體現(xiàn)。體現(xiàn)在法律和司法實(shí)踐中,則表現(xiàn)為商標(biāo)的使用,或是商標(biāo)權(quán)取得的前提,或是商標(biāo)權(quán)持續(xù)的要件,或是商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的必備因素等,其重要性不言而喻[18]。

 

如前所述,我國《商標(biāo)法》第31條所規(guī)定的商標(biāo)使用,僅僅指主動(dòng)使用,不包括“被動(dòng)使用”的情形。換言之,未注冊商標(biāo)由于媒體宣傳和相關(guān)公眾的使用而達(dá)成的共識與一定的商標(biāo)或者商品來源形成當(dāng)然的對應(yīng)關(guān)系,這樣的“被動(dòng)使用”不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為與該商標(biāo)有密切關(guān)系人的使用。所以,像“陸虎”、“索愛”以及“偉哥”這樣的外文商標(biāo)的中文翻譯或者簡稱作為未注冊商標(biāo)的使用就不能認(rèn)定為與商標(biāo)有密切關(guān)系人的使用。

 

但是,如此一來,在法律上與該商標(biāo)有密切關(guān)系的人則會置于進(jìn)退失據(jù)的困境中。那作為未注冊商標(biāo)的密切關(guān)系人,應(yīng)該如何應(yīng)對?以下提出幾點(diǎn)建議。

 

(一)利用好商標(biāo)異議程序 申請注冊的商標(biāo)經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查,凡符合《商標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定的,予以初步審定和公告。初步審定不等于核準(zhǔn)注冊,還需要經(jīng)過公告異議程序才能決定是否核準(zhǔn)注冊。自公告之日起3個(gè)月內(nèi),任何人都可以對初步審定的商標(biāo)提出異議,這一程序稱為商標(biāo)異議。異議的理由可以是該商標(biāo)不符合積極條件,也可以是其在消極條件上的缺陷。異議申請人沒有限制,可以是任何人。異議申請經(jīng)商標(biāo)局裁定后,當(dāng)事人對裁定不服的,可以自收到通知之日起30日內(nèi)向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審。當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會做出的復(fù)審決定不服的,可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。

 

現(xiàn)在,大多數(shù)公司或企業(yè)都設(shè)有法務(wù)部門或知識產(chǎn)權(quán)部門,尤其是一些跨國公司。那么,這些公司的部門相關(guān)人員就應(yīng)該適當(dāng)注意與其競爭領(lǐng)域的相關(guān)對手的商標(biāo)申請狀況。如果有搶注其商標(biāo)的中文或外文翻譯、簡稱、縮寫、別稱等,就應(yīng)及時(shí)提出商標(biāo)異議,充分利用好訴前程序,盡量解決問題。

 

(二)商標(biāo)的中外文翻譯、簡稱、縮寫等都要注冊 如果企業(yè)的商標(biāo)有中文和外文、簡稱、縮寫等,在申請注冊商標(biāo)時(shí),應(yīng)當(dāng)把這些相關(guān)的商標(biāo)都進(jìn)行注冊。否則,其中之一可能會被人搶注。

 

正如前面提到的,像“陸虎”、“索愛”、“偉哥”,并不是企業(yè)自身使用的,而是若干媒體在報(bào)道、評論中或者消費(fèi)者的使用,那么作為與這些標(biāo)識有密切關(guān)系的企業(yè)或個(gè)人也應(yīng)當(dāng)及時(shí)將該慣用的商標(biāo)稱呼在中國注冊為商標(biāo)。

 

(三)外文商標(biāo)的多種譯法也應(yīng)及時(shí)注冊 由于英文詞匯常常具有一詞多義的特征,而中文詞匯的用法也十分豐富,在對外文進(jìn)行翻譯的時(shí)候有音譯和意譯等多種翻譯方法,這就常常導(dǎo)致同一個(gè)外文詞匯對應(yīng)多種不同的翻譯結(jié)果。 如“LAND ROVER”商標(biāo)的中文翻譯有“羅浮”、“蘭德·羅孚”、“陸虎”、“路虎”等多種譯法;“Viagra”商標(biāo)的中文翻譯也有“萬艾可”、“威爾剛”、“偉哥”等。那么在注冊好相關(guān)外文商標(biāo)后,對一些有可能被他人注冊的中文翻譯商標(biāo)也要進(jìn)行注冊,以免遭他人搶注。

 

(四)做好防御商標(biāo)戰(zhàn)略 企業(yè)應(yīng)著眼于長遠(yuǎn)的戰(zhàn)略思考,為了在更多的商品或服務(wù)上獨(dú)占使用某一商標(biāo),則應(yīng)在多個(gè)類別進(jìn)行商標(biāo)注冊。

 

索尼愛立信(中國)公司在2008年1月14日才開始在各類商品上進(jìn)行注冊“索愛”商標(biāo)。可是到目前為止,像“索愛”、“索愛ING”、“索愛SORE”、“索愛無限”等59個(gè)商標(biāo)已經(jīng)被26個(gè)不同的權(quán)利人注冊成功,而且主要集中在第9類商品的注冊上。

 

注釋 [1]參見《北京市高級人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問題的解答》第2條。 [2]參見北京市第一中級人民法院(2011)一中行終字第336號行政判決書。 [3]參見北京市高級人民法院(2008)高行終字第717號行政判決書。 [4]參見北京市高級人民法院(2007)高民終字第1685號民事判決書。 [5]李靜冰:《外文商標(biāo)的中譯或簡稱被搶注的法律困境》,載《中華商標(biāo)》,2010年第1期。 [6]同[5]。 [7]楊敏:《‘HYSTERIC’商標(biāo)行政糾紛案引發(fā)的<商標(biāo)法>第三十一條適用的再思考》,載《電子知識產(chǎn)權(quán)》2010年第11期。 [8]王東勇:《搶注未注冊商標(biāo)之‘在先使用’的司法認(rèn)定》載《電子知識產(chǎn)權(quán)》,2011年第7期。 [9]同[5]。 [10][美]羅伯特.P.墨杰斯等著,奇筠等譯:《新技術(shù)時(shí)代的知識產(chǎn)權(quán)法》,中國政法大學(xué)出版社,2003年版,第189-190頁。 [11]黃暉:《商標(biāo)法》,法律出版社,2004年版,第15頁。 [12]參見北京市第一中級人民法院(2006)一中行初字第191號行政判決書。 [13]同[11]。 [14]劉書瓊:《如何認(rèn)定<商標(biāo)法>第31條中的商標(biāo)‘使用’——兼評‘陸虎’商標(biāo)案》,載《中華商標(biāo)》,2011年第8期。 [15]吳漢東等著:《知識產(chǎn)權(quán)基本問題研究(分論)》,中國人民大學(xué)出版社,2009年3月第2版,第341頁。 [16]文學(xué):《商標(biāo)使用與商標(biāo)保護(hù)研究》,法律出版社2008年版,第19頁。 [17]李明德:《商譽(yù)、商標(biāo)和制止不正當(dāng)競爭》,載中國社會科學(xué)院知識產(chǎn)權(quán)中心等編:《<商標(biāo)法>修訂中的若干問題》,知識產(chǎn)權(quán)出版社2011年版,第115頁。 [18]金艷娟:《商標(biāo)使用的認(rèn)定——以美國、日本、臺灣地區(qū)比較為視角》,華東政法大學(xué)碩士論文,2011年。

 

 

來源:中華商標(biāo) ? ?作者:魯維佳 ? 上海大學(xué)法學(xué)院 整理:IPRdaily 趙珍 網(wǎng)站:globalwellnesspartner.com ? IPRdaily小秘書個(gè)人微信號: 各位D友可添加“IPRdaily”的個(gè)人微信號:?iprdaily2014(驗(yàn)證申請中請說明具體供職機(jī)構(gòu)+姓名) 關(guān)注小D可獲更多的實(shí)務(wù)干貨分享,定期私密線下活動(dòng),更有機(jī)會加入細(xì)分專業(yè),接地氣的知識產(chǎn)權(quán)圈實(shí)務(wù)社區(qū)交流群。 商標(biāo)“被動(dòng)使用”的法律困境 ? “IPRdaily”是全球視野的知識產(chǎn)權(quán)科技媒體,我們報(bào)道國內(nèi)外最新知識產(chǎn)權(quán)動(dòng)態(tài),最新創(chuàng)業(yè)公司知識產(chǎn)權(quán)部分情報(bào)分析,更關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域創(chuàng)新商業(yè)模式,以及資本對本行業(yè)投融資信息,我們將客觀敏銳地記錄、述評、傳播、分享知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)的每一天,我們努力利用互聯(lián)網(wǎng)連接知識產(chǎn)權(quán)&未來! ? 微信訂閱號: “IPRdailyIPRdaily|讀懂知識產(chǎn)權(quán)&未來

 

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