新《行政訴訟法》對基層商標執(zhí)法的影響

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文/黃璞琳 ?江西省撫州市工商局 ? 【小D導讀】

新《行政訴訟法》對基層商標執(zhí)法工作會有哪些影響？在一線執(zhí)法辦案的同志需要注意哪些問題？本刊特約請知名法律專家黃璞琳撰文，從七個方面對此問題展開論述，希望對基層商標執(zhí)法工作有所裨益，敬請關注。

? 編者按　2014年11月1日,十二屆全國人大常委會第十一次會議表決通過了《全國人民代表大會常務委員會關于修改〈中華人民共和國行政訴訟法〉的決定》，新法將自今年5月1日施行。該法的修改施行，被專家喻為我國全面推進依法治國的一塊“試金石”。工商部門承擔著市場監(jiān)管和行政執(zhí)法的重任，工商行政執(zhí)法工作是依法行政的重要組成部分。商標行政執(zhí)法是法律賦予工商部門的一項重要職能，也是具有中國特色的知識產權保護手段，受到社會各界高度關注。那么，新《行政訴訟法》對基層商標執(zhí)法工作會有哪些影響？在一線執(zhí)法辦案的同志需要注意哪些問題？本刊特約請知名法律專家黃璞琳撰文，從七個方面對此問題展開論述，希望對基層商標執(zhí)法工作有所裨益，敬請關注。

一、行政訴訟起訴更加容易，工商機關小心頻當被告

新《行政訴訟法》在加強訴權保障方面有幾大亮點。一是擴大行政訴訟受案范圍。將訴訟客體由“具體行政行為”改為“行政行為”，將受案范圍兜底條款“侵犯其他人身權、財產權”的行為改為“侵犯其他人身權、財產權等合法權益”的行為。受教育權、勞動權甚至監(jiān)督權、獲得舉報答復權等不屬人身權、財產權的其他合法權益受行政行為侵犯時，也可依法提起行政訴訟。二是放寬對行政訴訟原告的要求。除行政行為的相對人之外，明確其他與行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織也有權作為原告提起行政訴訟。三是完善民事行政交叉爭議的處理機制。在涉及行政許可、登記、征收、征用和行政機關對民事爭議所作的裁決的行政訴訟中，當事人申請一并解決相關民事爭議的，法院可以一并審理。法院認為行政案件的審理需以民事訴訟的裁判為依據的，可以裁定中止行政訴訟。四是明確可以口頭起訴，方便當事人行使訴權。五是實行登記立案制度。對符合法定起訴條件的，法院當場登記立案；不能當場判定的，應當接收起訴狀，出具注明日期的書面憑證，并在七日內決定是否立案；起訴狀內容欠缺或有其他錯誤的，應予指導和釋明，并一次性告知需要補正的內容；對不符合起訴條件而不予立案的，應作出載明不予立案理由的裁定書，并允許原告上訴；法院不接收起訴狀、未按規(guī)定出具書面憑證，以及未一次性告知需要補正內容的，對相關責任人員應予處分。

商標行政執(zhí)法，經常要面對利益沖突的對立雙方，其中一方是商標權人、消費者或其他投訴舉報人，另一方是被控侵權的違法經營者及其供貨商或生產商。商標行政執(zhí)法中不論支持哪一方的主張，另一方都可能不服，從而以行政相對人或利害關系人身份起訴工商機關。另外，工商機關應商標權人或利害關系人、消費者請求，就商標侵權糾紛、侵害消費者權益糾紛所作的處理，屬于新《行政訴訟法》第六十一條規(guī)定的“對民事爭議所作的裁決”，民事爭議雙方在比較民事訴訟與行政訴訟風險大小、維權效率的情況下，都有可能啟動行政訴訟并申請一并解決其民事糾紛。因此，商標行政執(zhí)法中，辦案人員務必依法履職、查明事實、公正處理、充分說理，避免或減少行政爭議，爭取實現案結事了。

新《行政訴訟法》施行后，除行政處罰或行政強制相對人提起的行政訴訟外，基層商標行政執(zhí)法中以下行政應訴案件可能增多，主要會體現在以下幾個層面。

1.對銷售侵犯注冊商標專用權的商品行為作出責令改正、行政處罰或行政強制措施的，涉案侵權商品的供應商、生產商認為不屬侵權商品，以利害關系人身份提起的行政訴訟。

2.被控侵權經營者及其供貨商、生產商，在涉案商品被工商機關查扣期間，有意提起行政訴訟并申請法院一并審理其民事爭議，達到與提起確認不侵權之民事訴訟相同的效果。

3.商標權人及其獨占或排他許可的被許可人、商標權人授權的區(qū)域代理商、用戶消費者，認為涉案商品屬侵權商品、被控經營者構成商標侵權，不服工商機關有關不予立案、不予處罰的處理決定，或者認為工商機關對侵權當事人的處罰畸輕，以利害關系人身份提起的行政訴訟。

4.商標權人及相關被許可人、用戶消費者對商品類似、商標近似爭議較大的案件，有意先向工商機關投訴舉報，若未獲支持就提起行政訴訟，并申請法院一并審理其民事爭議。

5.不屬商標權人、用戶消費者的其他舉報人，認為工商機關對其舉報的商標侵權違法行為未履行法定受理職責，未告知其處理結果，侵害其獲得舉報答復權等合法權益而提起的行政訴訟。

6.商標權人及相關被許可人就商標侵權賠償數額請求工商機關行政調解后，認為工商機關未予受理、未予答復或未組織調解而提起的行政訴訟。

7.認為工商機關未依法受理、推薦其知名商標、著名商標認定申請，或者對工商機關未認定其商標為知名或著名商標的決定不服而提起的行政訴訟。

8.認為工商機關未依法處理企業(yè)名稱與注冊商標或未注冊馳名商標之間的沖突糾紛，或者對工商機關的處理決定不服而提起的行政訴訟。

9.商標申請人或注冊人投訴舉報商標代理機構違法行為，或者商標代理機構投訴舉報其他商標代理機構的不正當競爭行為后，認為工商機關未依法履行受理、查處及答復的法定職責，或者認為處罰畸輕而提起的行政訴訟。

二、復議機關維持要當被告，工商機關小心原行政行為“突然死亡”

一直以來，個別行政復議機關為了避免當被告，對其復議審理的行政行為盡量維持，被老百姓戲稱為“維持會”。出現這種情況，原因就在于，按照老《行政訴訟法》的規(guī)定，復議機關改變原行政行為的要當被告，而維持原行政行為的不當被告。

為激發(fā)行政復議程序的活力，新《行政訴訟法》第二十六條調整為復議機關不僅改變原行政行為要當被告，維持原行政行為也要當被告（與作出原行政行為的行政機關共同被告）。如此一來，復議機關就不會再隨意維持原行政行為。可以預見，只要在法律和事實上能夠支持行政復議申請人，行政復議機關就會盡量支持申請人，從而避免自己當被告。行政復議屬于行政系統(tǒng)內部監(jiān)督，對復議機關作出的決定，原行政行為的作出機關必須服從。因此，基層商標行政執(zhí)法行為若被復議機關撤銷、變更或確認違法，被申請人必須服從，相當于其原行政行為“突然死亡”。省級以下工商機關取消垂直管理后，不服基層商標行政執(zhí)法行為的，既可向被申請人的上一級工商機關，也可向被申請人所屬人民政府申請行政復議。因此，基層工商機關要加強與所屬政府法制辦的業(yè)務溝通，積極主動地宣傳介紹商標執(zhí)法工作，了解掌握政府法制辦在執(zhí)法程序、法律適用、證據采信等方面的要求。

三、行政案件審判更加超脫，工商機關執(zhí)法務必規(guī)范

為減少地方政府對行政審判的干預，新《行政訴訟法》規(guī)定了跨行政區(qū)域管轄行政案件制度，授權高級人民法院經最高人民法院批準后確定跨區(qū)域集中管轄行政案件的法院。江西省撫州市早在2013年便率先開展了此項工作試點，不服縣區(qū)級行政機關行政行為的行政訴訟案件，由異地法院集中管轄；受案法院更加超脫，其判決撤銷、變更或確認違法時幾乎不會顧忌被告的面子。根據最高人民法院《關于商標法修改決定施行后商標案件管轄和法律適用問題的解釋》（法釋〔2014〕4號）第三條第二款，涉及馳名商標保護的第一審行政案件，由省、自治區(qū)人民政府所在地市、計劃單列市、直轄市轄區(qū)中級人民法院及最高人民法院指定的其他中級人民法院管轄。根據全國人大常委會《關于在北京上海廣州設立知識產權法院的決定》第三條和最高人民法院《關于北京、上海、廣州知識產權法院案件管轄的規(guī)定》，北京市、上海市各中級法院和廣州市中級法院，不再受理商標行政案件；當事人對知識產權法院所在市的基層法院作出的第一審商標行政判決裁定提起的上訴案件，由知識產權法院審理。可以預見，負責商標行政案件的受案法院將更超脫、更專業(yè)。因此，基層商標行政執(zhí)法務必更加規(guī)范、公正、準確，方能有效防范或減少敗訴案件。

四、行政訴訟被告責任加重，工商機關小心司法制裁

新《行政訴訟法》要求被訴行政機關負責人應當出庭應訴，其不能出庭的應當委托行政機關相應工作人員出庭。行政機關負責人或工作人員出庭應訴時，若有偽造、隱藏證據、脅迫原告撤訴等妨礙行政訴訟秩序行為的，法院可依法給予訓誡、罰款、拘留等司法制裁。被告經傳票傳喚無正當理由拒不到庭，或者未經法庭許可中途退庭的，法院可公告此情況，并可向監(jiān)察機關或被告上一級行政機關提出處分其主要負責人或直接責任人員的司法建議。行政機關拒絕履行判決、裁定、調解書的，一審法院除可予以公告、向監(jiān)察機關或被告上一級行政機關提出司法建議、通知銀行扣劃相關款額外，還可對該行政機關負責人按日處50元至100元的罰款，甚至拘留其直接負責的主管人員和其他直接責任人員?；鶎由虡诵姓?zhí)法中遇到行政訴訟時，工商機關務必規(guī)范自己的訴訟行為，尊重司法權威和生效裁判，以免受到司法制裁。

五、行政訴訟起訴期限延長，工商機關不要錯誤告知

新《商標法》沒有保留有關不服商標行政處罰直接起訴期限為15日的特別規(guī)定，意味著此類行政案件的直接起訴期限適用《行政訴訟法》的規(guī)定。新《行政訴訟法》則將直接起訴期限，由三個月延長為“自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月內”，并明確規(guī)定了最長起訴期限：涉及不動產的行政行為自作出之日起超過20年，其他行政行為自作出之日起超過5年提起訴訟的，法院不予受理。

在基層商標行政執(zhí)法中，工商機關務必正確告知行政相對人直接起訴期限。同時，建議將商標行政執(zhí)法內容、救濟途徑和期限，也告知存在利害關系的其他公民、法人或其他組織，以便盡快確定直接起訴期限，盡快實現案結事了。

六、證據與答辯規(guī)則更加完善，工商機關要充分合理運用

新《行政訴訟法》將被告提交答辯狀、作出行政行為的證據和所依據的規(guī)范性文件的期限，由十日延長為“收到起訴狀副本之日起十五日內”。此期限調整，確?？鄢p休日后行政機關仍有十個工作日的時間來處理答辯事務，考量并盡量滿足了國家機關工作處理流程的客觀需要。商標行政執(zhí)法中遇到行政訴訟時，工商機關務必在法定期限內做好答辯工作。確因不可抗力等正當事由，不能在法定答辯期內提交當初作出行政行為時已收集的證據的，應及時依照新《行政訴訟法》第三十六條第一款向法院申請延期提交證據。

新《行政訴訟法》在沿襲行政訴訟被告對其行政行為負有舉證責任的基礎上，將最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》所確定的相關證據規(guī)則，上升為法律并予以完善，有條件地允許被告或第三人補充證據，要求起訴被告不履行法定職責案件、行政賠償補償案件的原告承擔一定的舉證責任。

例如，新《行政訴訟法》第三十四條第二款規(guī)定：“被告不提供或者無正當理由逾期提供證據，視為沒有相應證據。但是，被訴行政行為涉及第三人合法權益，第三人提供證據的除外。”基層商標行政執(zhí)法中，經常涉及行政相對人與第三人之間的商標侵權、消費侵權等民事糾紛。工商機關查處銷售假冒注冊商標的商品案件后被提起行政訴訟的，若工商機關調取的假冒商品鑒別意見、侵權商品數額及貨值證據，因證據形式、取證程序等方面存在缺陷而難被法院采信時，可考慮建議商標權人、受害消費者作為第三人參加本案訴訟，并由其依照新《行政訴訟法》第三十四條第二款補充提交具有證明力的假冒品鑒別意見等證據，爭取被訴行政行為不被法院撤銷、變更，有效保障行政執(zhí)法效率。同樣地，商標權人、用戶消費者對工商機關不予立案、不予處罰或從輕減輕處罰決定提起行政訴訟的，作為第三人參加訴訟的被控侵權違法經營者補充提供的證據，也可用于支持被訴行政行為。

此外，新《行政訴訟法》第三十六條第二款規(guī)定：“原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒有提出的理由或者證據的，經人民法院準許，被告可以補充證據。”基層商標行政執(zhí)法中，對假冒侵權商品鑒別證據、證明違法侵權行為的物證書證，應保障行政相對人的陳述申辯質證權利和抗辯機會。建議采取送達《限期提供證據通知書》等方式，告知行政相對人應當在指定的合理期限內提供證據證明其主張，并告知其到期未能提供證據且無正當理由的將承擔不利的法律后果。行政相對人主張自己使用涉案商標獲得商標權人許可，或者主張自己屬于在合理范圍內善意在先使用其已有一定影響的涉案標識，或者主張自己確實不知道所售商品是侵權商品且能證明合法來源的，依法應當在工商機關作出處理決定前提供充分有效的證據證明其主張。基層商標行政執(zhí)法中，工商機關已依法要求行政相對人提供前述證據，但行政相對人在行政程序中未予提供，而在行政訴訟程序中才提供的，工商機關可依照最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規(guī)定》第五十九條，請求法院不予采納此類證據。如果原告或第三人在行政訴訟程序中，提出其在商標行政執(zhí)法程序中沒有提出的理由或者證據，工商機關還可依照新《行政訴訟法》第三十六條第二款，請求法院準許自己補充證據。

七、行政訴訟裁判方式更多樣，工商機關要積極化解爭端

新《行政訴訟法》第六十條突破之前行政審判不適用調解的規(guī)定，改為可有限適用調解，即法院審理行政賠償、補償以及行政機關行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權的案件，可以在遵循自愿、合法原則和不損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益的基礎上進行調解?；鶎由虡诵姓?zhí)法中，是否罰款、罰款多少涉及工商機關行使處罰裁量權是否正確，是否沒收銷毀侵權物品則涉及工商機關作減輕處罰是否合法正當。遇到行政訴訟時，若原告對事實認定無異議，工商機關應充分借助法院調解程序，在法定裁量幅度內與原告達成共識，積極化解爭端，爭取案結事了。不過，與原告和解時，要充分考量與原告方訴求對立的第三人。例如，原告認為處罰過重而商標權人、用戶消費者認為處罰太輕的，宜將第三人一并納入和解溝通渠道，避免“按下葫蘆浮起瓢”。

新《行政訴訟法》第七十條對被訴行政行為明顯不當的情形，增設了撤銷判決形式，由法院判決撤銷或部分撤銷被訴行政行為，并可判決被告重新作出行政行為。第七十七條則擴大了變更判決的適用范圍，對行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，授權法院可直接判決變更；除利害關系人同為原告且訴訟請求相反的外，法院變更判決不得加重原告的義務或者減少原告的利益。此修改對行政機關的執(zhí)法裁量和文書說理能力，提出了更高要求。基層商標行政執(zhí)法中，務必調取確鑿證據并準確認定事實，務必規(guī)范合理公正地行使行政裁量權，要有效防范執(zhí)法失當、執(zhí)法不公問題。同時，要增強執(zhí)法文書說理能力，對商品類似與否、商標近似與否、混淆與否、善意惡意使用、違法侵權商品數額和違法經營數額、罰款多少等關鍵事實認定和法律適用要能有效說理，要盡量爭取行政相對人、利害關系人和法官對執(zhí)法裁量的認可。行政訴訟中發(fā)現被訴行政行為認定違法侵權商品數額、違法經營數額錯誤，導致處罰明顯不當甚至導致罰款金額超過法定最高限額時，工商機關應盡量爭取法院適用變更判決而非撤銷判決，爭取既糾正行政執(zhí)法中的錯誤，又保障行政執(zhí)法效率。

來源：中國工商報作者：黃璞琳 ?江西省撫州市工商局編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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