打贏專利侵權官司的三個基本問題

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文/ 王梨華

【小D導讀】

專利律師在接受咨詢時面臨最多、最難、最核心、最重要的問題，首當其沖的就是“請問律師，我的專利侵權官司能打贏嗎？”，在排除其他干擾或非主流不確定因素外，我們認為專利侵權案件輸贏有如下三大基本問題。

一、是否侵權？

為什么將該問題列為第一問題先談呢，因為該問題最能體現(xiàn)專利案件技術性特點，最能體現(xiàn)與其他民事案件區(qū)別，最能體現(xiàn)專利律師水平，也是最難把握和最難判斷的問題，也是案件是否往下推進的火車頭。另外從客戶心理來說，前十分鐘的交流至關重要，就像很多歌手一開嗓就征服了聽眾。

那么如何判斷是否侵權，發(fā)明和實用新型應遵循全面覆蓋原則、相同侵權、等同原則，還需要結(jié)合禁止反悔原則、捐獻原則、權利要求是否清楚等做出全面判斷，幾個原則之間互相藕斷絲連。外觀設計遵循產(chǎn)品相同或類似，外觀相同或相似原則。同時比對是將侵權產(chǎn)品與專利比，而不要進入將侵權產(chǎn)品與原告產(chǎn)品進行比較的誤區(qū)，因為有時候原告產(chǎn)品相比原告專利已經(jīng)更新?lián)Q代很多次了，由于專利侵權判斷非常專業(yè)，因此一般客戶對是否侵權的預判能力明顯不高，這也給專利律師留下了很大的掌控案件與掌控客戶的空間。

二、取證是否成功？

專利案件侵權大多比較隱蔽，且法院對證據(jù)要求較高，有80%以上專利案件都需要經(jīng)過公證或法院查封保全的方式進行，客戶自行購買或者到侵權企業(yè)拍照攝影的證據(jù)哪怕是真實的，也很難被法院采納，這就是現(xiàn)狀與游戲規(guī)則，知識產(chǎn)權案件是一個西方國家玩過幾百年的游戲，只有適應這個規(guī)則才能同臺競技。

那么取證成功的要點又是什么呢，發(fā)明和實用新型案件要取到其權利要求書記載的全部技術特征的產(chǎn)品或工藝方法，缺一個特征直接面臨敗訴，筆者有一次取證到一個侵權產(chǎn)品出大門躲到車里立馬將侵權產(chǎn)品與專利權利要求全部特征比對，發(fā)現(xiàn)少了一個配件又殺回馬槍補齊配件后法院才認定侵權。外觀設計就是照著圖片去取證。

三、專利權是否有效穩(wěn)定？

專利權是否有效穩(wěn)定往往容易被忽略，很多人（大部分客戶和一部分律師）認為既然專利證書上都蓋了國家知識產(chǎn)權局的大紅章，怎么還會沒用無效呢，那么就是對中國專利制度沒有完全理解，中國三十年專利歷史（美國歐洲有兩百多年的專利歷史）基本上抄襲德國的，專利局一半老局長或部長級干部在德國專利局混過，發(fā)明需要經(jīng)過實質(zhì)審查，實用新型和外觀設計基本上是來一個發(fā)一本證，現(xiàn)在每年中國的專利申請量都200多萬件,發(fā)明專利基本不要懷疑其有效和穩(wěn)定性（當然也有發(fā)明被無效掉的情況），而實用新型和外觀就需要分析專利技術特點，“感覺”下是否與現(xiàn)有技術接近，經(jīng)常做專利申請代理的訴訟律師有時候一眼就能“感覺”出，當然也可以要求專利局出具專利權評價報告看看這專利是真老虎還是假老虎。

上述三個基本問題明確后，剩下就是如何選擇法院、如何選被告、如何收費的問題了，你們說呢……。

來源：思博知識產(chǎn)權論壇 ? 作者：王梨華編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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