創(chuàng)新型企業(yè)想上市，知識產(chǎn)權功課怎么做？

IPRdaily 知識產(chǎn)權第一新銳媒體

創(chuàng)新｜創(chuàng)業(yè)｜連接IP變革者

【小D導讀】

申請創(chuàng)業(yè)板上市的不少企業(yè)所擁有的資產(chǎn)中知識產(chǎn)權的比例一般較高，以知識產(chǎn)權增資的情況也較為普遍。但是，不少企業(yè)因為處于發(fā)展的前期，在擴大公司資本的沖動下，以知識產(chǎn)權出資時容易產(chǎn)生一些出資不規(guī)范的行為。這些不規(guī)范行為會影響到公司注冊資本的真實性和充足性，同時也會影響股東及股權結構。

一、企業(yè)上市的知識產(chǎn)權規(guī)范

根據(jù)《公司法》、《證券法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》和《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第28號——創(chuàng)業(yè)板公司招股說明書》等與企業(yè)申請創(chuàng)業(yè)板上市的要求及信息披露相關的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件，企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市時，相關的知識產(chǎn)權規(guī)范集中體現(xiàn)在以下幾點：

（一）重視和體現(xiàn)知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)對創(chuàng)業(yè)板公司的價值

對比主板或中小板的上市規(guī)則，我們不難發(fā)現(xiàn)：主板或中小板上市法律、法規(guī)對擬上市企業(yè)最近一期無形資產(chǎn)（包括知識產(chǎn)權）占公司凈資產(chǎn)的比例作了不得高于20%的限制，但是創(chuàng)業(yè)板審核條件中對企業(yè)的無形資產(chǎn)占其凈資產(chǎn)的比例沒有作出類似的規(guī)定。也就是說，在創(chuàng)業(yè)板市場中，無形資產(chǎn)（特別是知識產(chǎn)權）對創(chuàng)業(yè)板擬上市公司的價值被更為廣泛的認可。當然，這種規(guī)定并不意味著在創(chuàng)業(yè)板對上市公司的資產(chǎn)構成沒有要求，就公司設立而言，在滿足出資形式的前提下，按照《公司法》的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的30%。也就是說公司在創(chuàng)立或者增資時，無形資產(chǎn)占注冊資本的比例最高可以達到70%。但是這僅是《公司法》對企業(yè)設立或增資的要求，隨著生產(chǎn)經(jīng)營的發(fā)展，企業(yè)所擁有的無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例可能遠高于這一比例。

創(chuàng)業(yè)板上市審核條件中對資產(chǎn)構成領域之所以作出不同于主板的要求，這一方面是借鑒了海外大多數(shù)創(chuàng)業(yè)板市場對無形資產(chǎn)占比無要求的經(jīng)驗，另一方面也正是考慮到擬在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)多為創(chuàng)新型企業(yè)或成長型企業(yè)，這些企業(yè)以無形資產(chǎn)出資或入股的情況比較普遍，同時研發(fā)支出及知識產(chǎn)權價值占公司凈資產(chǎn)的比例也較高的事實。更重要的是，以知識產(chǎn)權為核心的無形資產(chǎn)是企業(yè)具備創(chuàng)新型和高成長性的基礎和體現(xiàn)，限制無形資產(chǎn)在資產(chǎn)結構中的比例，與創(chuàng)業(yè)板市場的設立初衷背道而馳。

（二）擬上市公司需具備與主營業(yè)務相關的核心知識產(chǎn)權

對于絕大多數(shù)的企業(yè)而言，擁有知識產(chǎn)權的數(shù)量絕非其立足于市場的關鍵，對所擁有的知識產(chǎn)權的市場轉(zhuǎn)換能力才是其獲得市場競爭優(yōu)勢的重要保證。對此，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行條件并未直接予以闡明，而是從“影響企業(yè)持續(xù)盈利能力的不利因素”的角度作出要求：發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術、特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險①。我們認為，這句話至少包括兩層含義：其一、發(fā)行人應具備“商標、專利、專有技術”等重要的無形資產(chǎn)；其二、這些重要的無形資產(chǎn)的取得、使用不能存在重大的不利變化因素。在第一層意思中，判斷企業(yè)所有的知識產(chǎn)權是否為其重要資產(chǎn)的標志之一是該等無形資產(chǎn)與企業(yè)的主營產(chǎn)品或服務是否有密切的相關性。換句話說，一個生產(chǎn)“車輛定位系統(tǒng)”的企業(yè)即使擁有數(shù)量龐大的“家庭智能化系統(tǒng)”專利，也不能認為該等專利構成其重要的無形資產(chǎn)。

根據(jù)創(chuàng)業(yè)板上市的相關規(guī)定，保薦機構應該對擬上市公司的成長性出具專項報告，如果其為自主創(chuàng)新型企業(yè)的，還需要在報告中說明其自主創(chuàng)新能力。需要說明的是，目前并未有對該條的實施進行一步細化的標準或規(guī)范。但是鑒于對“企業(yè)所有的專利、軟件及其他專有技術應該與主營業(yè)務相關才能使企業(yè)的產(chǎn)品或服務具有競爭力，從而獲得持續(xù)發(fā)展的能力”的普遍認同，我們認為，保薦機構在對企業(yè)的成長性進行核查時應重點關注企業(yè)所擁有的知識產(chǎn)權與其主營業(yè)務的關聯(lián)性。即，其主要產(chǎn)品或服務的核心技術及其來源、技術水平和成熟程度，核心技術人員、研發(fā)人員占員工總數(shù)的比例的情況，技術的市場轉(zhuǎn)化能力，并說明其技術屬于原始創(chuàng)新、集成創(chuàng)新或引進消化吸收再創(chuàng)新的情況。從信息披露的角度，我們認為，凡是與企業(yè)主營業(yè)務與技術發(fā)展相關的知識產(chǎn)權，如商標、專利、專有技術或著作權等的情況都必須詳細的披露，這些是審核部門對公司的自主創(chuàng)新能力及成長性情況作出判斷的主要依據(jù)。

二、企業(yè)知識產(chǎn)權的狀態(tài)：事實狀態(tài)及法律狀態(tài)

知識產(chǎn)權的狀態(tài)包括事實狀態(tài)及法律狀態(tài)。法律狀態(tài)包括該等知識產(chǎn)權是否處于法律的保護下，有無限制條件，保護期限的長短、是否存在訴訟或仲裁等或有風險等?？傮w而言，法律狀態(tài)相對易于判斷，且多數(shù)可以通過公開途徑查詢，而事實狀態(tài)則要復雜得多。如在事實狀態(tài)的判斷中，知識產(chǎn)權所處的階段（技術是否成熟）、技術產(chǎn)業(yè)化與市場化的確定性程度、知識產(chǎn)權的可替代性程度（技術是否面臨淘汰或被替代等風險）、知識產(chǎn)權的市場價值等已經(jīng)超出單純的法律問題或經(jīng)濟問題。而知識產(chǎn)權的事實狀態(tài)對企業(yè)上市的影響卻是實實在在的。如，某擬上市企業(yè)的一位股東曾以某專有技術出資，在其辦理完出資手續(xù)后不到半年的時間里有人就相關領域申請的一項專利技術導致其作為出資的該項專有技術被淘汰，該公司對該項專有技術進行“計提減值”的會計處理。對于上市而言，該案例反映的核心問題是：該股東的本次出資是否存在出資不實的情況？即，因技術發(fā)展的原因?qū)е碌淖鳛槌鲑Y的知識產(chǎn)權的實際價值發(fā)生大額減值是否引致股東出資不實的責任？如果是，根據(jù)目前的上市審核規(guī)定，出資不實將構成上市的實質(zhì)性法律障礙，企業(yè)可能需要規(guī)范并相應的運行幾個會計年度才能申請上市。

就目前上市相關的知識產(chǎn)權規(guī)范而言，其規(guī)范的重點集中在擬上市企業(yè)所有的知識產(chǎn)權的法律狀態(tài)，比如《公開發(fā)行證券公司信息披露編報規(guī)則第12號——公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告》第39條第2款“發(fā)行人擁有土地使用權、商標、專利、特許經(jīng)營權等無形資產(chǎn)的情況”。但是某些規(guī)范中亦暗含了券商或律師應該對知識產(chǎn)權狀態(tài)進行更為深入的核查要求。如上述12號規(guī)定中第40條，發(fā)行人的重大債權債務是否存在“因……知識產(chǎn)權……等原因產(chǎn)生的侵權之債，如有，應說明對本次發(fā)行上市的影響”。這顯然是對為企業(yè)提供上市輔導的相關中介結構提出了更為高的要求。在實踐中，因知識產(chǎn)權侵權之訴導致的上市申請被否決或者擱置的案例并不在少數(shù)。

三、企業(yè)上市中的知識產(chǎn)權問題

（一）因知識產(chǎn)權出資產(chǎn)生的法律問題

出資是股東的基本義務也是最重要的義務，是公司法的基本問題，因為出資不僅關系到股東身份及股權結構，同時與公司的資本制度密切關聯(lián)。在法定資本制度下，資本確定、資本充實和資本維持原則正是通過股東出資行為的規(guī)則實現(xiàn)的。正是如此，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行條件也從上市主體資格和股權清晰兩個方面對出資問題進行規(guī)范：發(fā)行人的注冊資本足額繳納、主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛，發(fā)行人的股權清晰。因此出資問題是上市審核的重點問題，出資瑕疵可能構成企業(yè)上市的重大法律障礙。

申請創(chuàng)業(yè)板上市的不少企業(yè)所擁有的資產(chǎn)中知識產(chǎn)權的比例一般較高，以知識產(chǎn)權增資的情況也較為普遍。但是，不少企業(yè)因為處于發(fā)展的前期，在擴大公司資本的沖動下，以知識產(chǎn)權出資時容易產(chǎn)生一些出資不規(guī)范的行為。這些不規(guī)范行為會影響到公司注冊資本的真實性和充足性，同時也會影響股東及股權結構。在奉行嚴格的實收資本制的公司法律體制下，這往往成為企業(yè)日后申請上市的重大法律障礙。不同于現(xiàn)金或其他實物資產(chǎn)出資，知識產(chǎn)權因其特殊性，股東用知識產(chǎn)權出資時更容易引發(fā)爭議。根據(jù)我們對部分上市案例的分析，企業(yè)上市時因知識產(chǎn)權出資問題引發(fā)的上市障礙，主要表現(xiàn)在：1．擬出資的知識產(chǎn)權存在權屬瑕疵；2．知識產(chǎn)權的出資價值較難確定。

（二）擬上市公司的知識產(chǎn)權質(zhì)量不高

創(chuàng)業(yè)板上市的擬上市公司普遍存在知識產(chǎn)權質(zhì)量不高的問題。這主要表現(xiàn)在兩個方面：

一方面，企業(yè)申請或者實際獲得的專利權的創(chuàng)新性不高，多為實用新型專利或外觀設計專利，發(fā)明專利少。

另一方面，擬上市公司所有的知識產(chǎn)權與其核心技術或主營產(chǎn)品不具有關聯(lián)性或者說關聯(lián)性不強，企業(yè)的創(chuàng)新能力和持續(xù)盈利能力存在重大不確定性。

（三）知識產(chǎn)權糾紛

作為企業(yè)生產(chǎn)和銷售的重要資產(chǎn)，知識產(chǎn)權糾紛特別是核心知識產(chǎn)權的糾紛不僅會使企業(yè)負擔較大的訴訟成本，影響其當期的財務狀況，而且會使企業(yè)進一步發(fā)展或保持持續(xù)盈利的能力處于一種不確定的狀態(tài)，而不確定即意味著企業(yè)對這些知識產(chǎn)權的使用存在一定的風險。發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術、特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或者技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險往往構成企業(yè)上市的“硬傷”。

（注：本文節(jié)選自國家知識產(chǎn)權局2014年12月發(fā)布的《企業(yè)上市、重組或并購知識產(chǎn)權服務規(guī)范與程式研究》）

來源：知了網(wǎng)整理編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

IPRdaily歡迎大家投稿，分享生活、工作中的所思所想。投稿郵箱：iprdaily@163.com，或加微信helps120。

首屆知識產(chǎn)權創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)（中國區(qū)）大賽報名入口已正式開啟。具體方式請點擊屏幕左下角【閱讀原文】進入活動報名頁面進行報名。創(chuàng)新型企業(yè)想上市，知識產(chǎn)權功課怎么做？

創(chuàng)新型企業(yè)想上市，知識產(chǎn)權功課怎么做？

創(chuàng)新型企業(yè)想上市，知識產(chǎn)權功課怎么做？