中國專利維權(quán)方式簡(jiǎn)析

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今天，就給大家介紹，中國式專利維權(quán)的方式及各種方式的優(yōu)劣，希望對(duì)大家有用，也希望中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)更快的轉(zhuǎn)型升級(jí)，更希望中國經(jīng)濟(jì)能夠健康發(fā)展。

昨夜：

專利之權(quán)積如山，二零一一成峰巔；

經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型臺(tái)上展，要看專利能否戰(zhàn)；

專利維權(quán)細(xì)思研，亮劍就要閃耀眼；

權(quán)利基礎(chǔ)要穩(wěn)健，侵權(quán)產(chǎn)品擺砧板；

技術(shù)對(duì)比第一關(guān)，法律事務(wù)莫等閑；

產(chǎn)品落入范圍間，賠償數(shù)額成焦點(diǎn)；

二審再審莫愁怨，生效裁決飛案邊；

中國維權(quán)時(shí)機(jī)現(xiàn)，過村錯(cuò)店閑忙亂。

通常而言，“維權(quán)”一詞，是指自己某項(xiàng)權(quán)益受到損害而采取的護(hù)衛(wèi)方式。在專利事務(wù)中，維權(quán)是指他人未經(jīng)專利權(quán)人許可而實(shí)施其專利權(quán)進(jìn)而有侵害其專利權(quán)之予，而采取的措施和手段。

當(dāng)前，中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度下降，2015年第三季度GDP增速下降到7%以下（6.9%），經(jīng)濟(jì)大環(huán)境不好；調(diào)整經(jīng)濟(jì)發(fā)展結(jié)構(gòu)雖然提上日程，但畢竟要有一個(gè)過程。體現(xiàn)在企業(yè)層面上，如何保持或擴(kuò)大市場(chǎng)份額就成為企業(yè)經(jīng)營的重中之中。而保持或擴(kuò)大市場(chǎng)份額，要么防御（提高自己競(jìng)爭(zhēng)力），要么進(jìn)攻（打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手）。

另一方面，自從中國發(fā)明專利（不包括實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)）申請(qǐng)量在2011年達(dá)到全球第一之后，積累了大量的專利權(quán)。專利權(quán)作為專利權(quán)人權(quán)利，通過適當(dāng)方式維權(quán)，已經(jīng)成為企業(yè)保持或擴(kuò)大市場(chǎng)份額，實(shí)施戰(zhàn)略進(jìn)攻的重要武器。

整體而言，在中國，專利維權(quán)方式有三種：

一、自力救濟(jì)，即發(fā)送侵權(quán)警告函；
二、行政程序，即請(qǐng)求地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)專利侵權(quán)行為進(jìn)行處理；
三、司法程序，針對(duì)專利侵權(quán)行為向法院提起訴訟。
以下，分別進(jìn)行介紹。

一、自力救濟(jì)，發(fā)送侵權(quán)警告函

侵權(quán)警告函，是權(quán)利人針對(duì)侵犯專利權(quán)的行為，向?qū)嵤┣謾?quán)行為人發(fā)送的警告函件。

一般認(rèn)為，在中國，侵權(quán)警告函作用不是太大。但專利天下認(rèn)為，侵權(quán)警告函在某些情形下，還是有一定的作用。比如：

一種情形是：針對(duì)善意侵權(quán)人或企業(yè)，即不知道涉及產(chǎn)品為侵權(quán)產(chǎn)品，而使用或銷售該產(chǎn)品的。根據(jù)專利法規(guī)定，不知道或不應(yīng)當(dāng)知道涉及產(chǎn)品侵權(quán)，而使用或銷售的（善意侵權(quán)人），不承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。但在收到侵權(quán)警告函之后，未經(jīng)權(quán)利人許可，還繼續(xù)使用或銷售該產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失責(zé)任。因此，對(duì)于善意侵權(quán)人改善侵權(quán)警告函，未經(jīng)許可，繼續(xù)使用或銷售的，可以從其使用和銷售行為中獲得賠償。

另一種情形是：針對(duì)比較知名的企業(yè)，對(duì)于這類企業(yè)，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的成本比較高，進(jìn)而會(huì)刻意避免侵權(quán)。一般來講，此類企業(yè)收到侵權(quán)警告函后，在權(quán)利足夠穩(wěn)定的情況下，可能會(huì)進(jìn)行規(guī)避設(shè)計(jì)，以避免侵權(quán)。

當(dāng)然，通過發(fā)送侵權(quán)警告函，很難獲得賠償，但對(duì)促進(jìn)合作，嚇阻部分侵權(quán)人有一定作用。

但發(fā)送侵權(quán)警告函要考慮對(duì)方可能產(chǎn)生的三種對(duì)抗方式：

一是，反訴“反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法”。在特定情形下，發(fā)送侵權(quán)警告函可能會(huì)構(gòu)成“不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)”而違反“反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法”，進(jìn)而承擔(dān)“不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)”的不利后果。如：警告函內(nèi)容不適合、受函人不適格、權(quán)利基礎(chǔ)不合適，等等，均有可能構(gòu)成“不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)”。

二是，主動(dòng)提起“確認(rèn)不侵權(quán)方訴”。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，如果受函人認(rèn)為涉及產(chǎn)品不侵犯專利權(quán)，可以主動(dòng)提起“確認(rèn)不侵權(quán)之訴”，進(jìn)而獲得一份“不侵權(quán)判決”。

三是，對(duì)方而針對(duì)涉及專利提起無效宣告請(qǐng)求。由于專利權(quán)為經(jīng)過國家授權(quán)的無形權(quán)利，通過無效宣告程序無效涉及專利權(quán)也是對(duì)方會(huì)采用的對(duì)抗方式。通過專利無效宣告程序，如果能夠成功將涉及專利權(quán)無效掉，無異于“釜底抽薪”。

這些都是改善侵權(quán)警告函之前應(yīng)當(dāng)考慮的方面。

二、行政程序，請(qǐng)求地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)專利侵權(quán)行為進(jìn)行處理

根據(jù)中國專利法律法規(guī)，針對(duì)涉嫌專利侵權(quán)行為可以向地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出請(qǐng)求，要求地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局進(jìn)行處理，該方式一般稱為行政程序。

需要提及的是，如果是侵權(quán)人構(gòu)成假冒專利的行為，還可以向地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局進(jìn)行舉報(bào)，由地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局進(jìn)行查處（ps：處理和查處，用詞不同，意義大不同；在某種意義上講，查處也屬于維權(quán)的一方式，但一般認(rèn)為不屬于權(quán)利人可以主導(dǎo)的方式，在此不再介紹）。

通過行政程序，地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局可以做出相關(guān)行為是否構(gòu)成侵權(quán)的決定，如果認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)，還可以針對(duì)侵權(quán)行為做出要求侵權(quán)方停止侵權(quán)的決定，該決定可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

行政程序的優(yōu)點(diǎn)包括：

1、周期相對(duì)于司法程序短；
2、費(fèi)用低（有些地方局收費(fèi)，有些地方局不收費(fèi)）。

行政程序的不足在于：
1、程序不統(tǒng)一。再加上我國幅員遼闊，各地方局實(shí)施操作方式差別較大；
2、非終局性。行政決定可能還需要通過行政訴訟才能確認(rèn)其效力。
3、無法獲得賠償。行政程序在責(zé)任方面，僅能夠決定侵權(quán)人承擔(dān)不侵權(quán)的責(zé)任，不能對(duì)損害賠償作出決定。如果要基于相應(yīng)的行為獲得賠償，還需要通過調(diào)解或司法程序。
4、對(duì)于相同行為，選擇了行政程序，也就排除了通過司法程序處理權(quán)利，二者只能選其一種。

針對(duì)行政程序，對(duì)方會(huì)采用的對(duì)抗方式除在行政程序內(nèi)部的對(duì)抗之外，需要特別提出的是：

1、針對(duì)涉及專利提起無效宣告請(qǐng)求。如果涉及的專利為實(shí)用新型或外觀設(shè)計(jì)的情況下，還可以向地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出中止行政程序的請(qǐng)求。
2、行政程序之后，提起行政訴訟（一審和二審）；
3、對(duì)于行政決定，在申請(qǐng)執(zhí)行階段提出執(zhí)行異議，阻礙行政決定的執(zhí)行。另外，由于行政程序只能在停止侵權(quán)做出決定，而強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，如何強(qiáng)制執(zhí)行“停止侵權(quán)”也是一個(gè)問題（當(dāng)然，銷毀模具類似情形例外）。

三、司法程序，向法院提起專利侵權(quán)之訴

就涉嫌侵權(quán)行為向法院提起侵權(quán)之訴，進(jìn)而啟動(dòng)司法程序，是最常用的程序，也是廣為采用的程序。

通過司法程序，不僅可以要求侵權(quán)人停止侵權(quán)，還可以要求侵權(quán)人賠償損失。

司法程序的優(yōu)點(diǎn)包括：

1、程序規(guī)范，各地法院操作一致性高（但并不是相同喲！）；
2、程序相對(duì)公正。司法程序規(guī)范性強(qiáng)，操作性好，制度設(shè)計(jì)可以保證結(jié)果公正性強(qiáng)。
3、可以讓侵權(quán)人承擔(dān)較重的責(zé)任?？梢砸笃渫Ｖ骨謾?quán)，包括不得生產(chǎn)、銷售、使用侵權(quán)產(chǎn)品，還包括銷毀專用工模胎等專用工具，還可以要求賠償損失，彌補(bǔ)權(quán)利人遭受損害，使侵權(quán)獲得的利益交出；另外，還可以讓侵權(quán)人承擔(dān)一部分維權(quán)費(fèi)用。
4、司法裁決權(quán)威性強(qiáng)，執(zhí)行力高。司法程序做出的裁決一旦生效，非經(jīng)法定程序不得更改，且執(zhí)行力很強(qiáng)，可以直接向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

司法程序的不利方面包括：

1、程序復(fù)雜，過程繁瑣?；谝?guī)范需要，規(guī)范司法程序的規(guī)定很多，程序控制也非常嚴(yán)格，再加上專利維權(quán)本身復(fù)雜，沒有律師或?qū)I(yè)人員參與，很難達(dá)到訴訟目的。
2、周期比較長?；诔绦驈?fù)雜，導(dǎo)致其周期會(huì)比較長；再加上專利侵權(quán)判定過程中，可能涉及的取證、鑒定、勘驗(yàn)等程序，整體訴訟周期會(huì)更長。

以上對(duì)中國專利維權(quán)的基本方式進(jìn)行了梳理，對(duì)于具體維權(quán)程序中選擇那一種方式，專利天下只要說：道可道，非常道！沒有任何一條規(guī)則可以確認(rèn)選用那種方式最好，需要根據(jù)具體情況進(jìn)行具體選擇。

一家之言，僅供參考！

來源：專利天下（PATEENT_SKY）微信平臺(tái)

整理：IPRdaily王夢(mèng)婷