創(chuàng)業(yè)初期的企業(yè)，如何擁有一個屬于自己的注冊商標(biāo)？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：張杰律師

原標(biāo)題：如何擁有一個屬于自己的注冊商標(biāo)？

隨著知識產(chǎn)權(quán)越來越熱門，許多創(chuàng)業(yè)初期的朋友都來咨詢筆者，究竟如何才能擁有一個屬于自己的注冊商標(biāo)呢？這個問題很復(fù)雜也很廣泛，今天筆者將盡可能用簡短精煉的文字來回答大家的各種疑惑，幫助大家早日拿到屬于自己的注冊商標(biāo)證。

一、什么樣的主體可以申請商標(biāo)注冊？

根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊商標(biāo)的申請主體主要包括：自然人、法人或者其他組織。

1、自然人

為了減少大量個人搶注知名商標(biāo)的不良現(xiàn)象，工商總局商標(biāo)局已明確：“自然人”是指從事經(jīng)營行為并經(jīng)過工商登記的個體工商戶、個人合伙以及農(nóng)村承包經(jīng)營戶等，而不是指任何個人都可以隨意申請注冊商標(biāo)。

2、法人

“法人”即一般具有法人資格的企事業(yè)單位和社團，值得注意的是，外國法人一樣可以在中國申請商標(biāo)，但必須通過適格的商標(biāo)代理機構(gòu)。

3、其他組織

“其他組織”指的是沒有法人資格，但具有一定的財產(chǎn)和組織機構(gòu)的組織，包括合伙企業(yè)、社會團體、法人的分支機構(gòu)、中外合營企業(yè)，以及一些鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道和村辦企業(yè)等。

二、申請商標(biāo)注冊前要做哪些準(zhǔn)備工作？

1、商標(biāo)設(shè)計

并不是隨便拿一個圖、一個詞匯就可以申請商標(biāo)，商標(biāo)的設(shè)計必須符合顯著性的基本要求，即應(yīng)避免使用直接描述自身產(chǎn)品服務(wù)的內(nèi)容、特色、品質(zhì)、材料等詞匯，如餐廳使用“美味”，快遞公司使用“便捷”等。好的商標(biāo)設(shè)計往往是結(jié)合了自身經(jīng)營特色且具有新穎獨創(chuàng)性的，如共享單車品牌“ofo”，英文文字組合本身并沒有實際含義，但其外形卻能讓人聯(lián)想到一輛自行車?，F(xiàn)在，可以申請商標(biāo)注冊的內(nèi)容非常豐富，除了文字、圖形以外，具有顯著性的顏色組合、立體標(biāo)志、聲音標(biāo)注均可以申請注冊。此外，商標(biāo)還應(yīng)符合公序良俗的要求，內(nèi)容指向非法、低俗含義的商標(biāo)均不能獲準(zhǔn)注冊。

2、商標(biāo)查詢

每一個商標(biāo)在提出申請之前，都應(yīng)該進行商標(biāo)查詢以保障這個商標(biāo)沒有與其他在先商業(yè)標(biāo)識形成相同或近似。商標(biāo)申請遵循保護在先原則，因此在后申請的商標(biāo)有義務(wù)避讓在先申請的商標(biāo)，否則就會被商標(biāo)局駁回。需要向大家解釋的是，“近似”的認(rèn)定不單單指文字或圖形的相似，同樣包括含義的相近，如商標(biāo)局可能會因為“駒”和“馬”含義相同而以“飛馬”為引證商標(biāo)駁回“飛駒”商標(biāo)。

具體查詢形式包括商標(biāo)局系統(tǒng)的查詢和自行網(wǎng)絡(luò)檢索兩方面，前者主要是針對已經(jīng)提出申請或成功注冊的商標(biāo)，后者則針對已經(jīng)實際使用但尚未提出申請的商業(yè)標(biāo)識（也包括其他權(quán)利，如商號、著作權(quán)、姓名權(quán)等）。

三、如何正式提出商標(biāo)注冊申請？

1、尋找合適自己的申請方式

近年來，商標(biāo)代理機構(gòu)的數(shù)量與日增加，它們的廣告也隨之普天蓋地，造成不少人誤認(rèn)為注冊商標(biāo)必須委托商標(biāo)代理機構(gòu)。事實上，除了委托商標(biāo)代理機構(gòu)以外，商標(biāo)申請人自身也可以直接向商標(biāo)局提出申請。

通常，如果商標(biāo)申請的數(shù)量較少，商標(biāo)比較有獨創(chuàng)顯著性，一些小企業(yè)或個體工商戶出于成本考慮，完全可以直接向商標(biāo)局提出申請。而一些大企業(yè)的法務(wù)部門具有較高專業(yè)水準(zhǔn)的情況下，也可以考慮采取直接申請的方式。為此，商標(biāo)局于2016年11月1日啟用了地方商標(biāo)受理窗口，目前已開設(shè)了三批共74個地方商標(biāo)受理窗口，大大方便了申請人自行申請商標(biāo)。

但如果申請商標(biāo)的情況比較復(fù)雜或外國法人希望在國內(nèi)申請商標(biāo)，還是必須尋找合適的商標(biāo)代理機構(gòu)。作為專業(yè)人士，商標(biāo)代理機構(gòu)無論在復(fù)雜問題的應(yīng)對能力還是法律程序的熟悉程度均遠超普通大眾。2012年，國家工商總局和司法部共同決定，自2013年1月1日起，律師事務(wù)所在通過備案后，也可以從事商標(biāo)代理業(yè)務(wù)。所以，在具有相應(yīng)資質(zhì)的情況下，我們也可以選擇常年合作的律師事務(wù)所申請商標(biāo)。

2、準(zhǔn)備合格的申請文件

合格的商標(biāo)申請文件主要包括：商標(biāo)申請人的主體資質(zhì)文件和有效聯(lián)系方式、統(tǒng)一格式的商標(biāo)申請書、詳細(xì)的商標(biāo)說明、清晰的商標(biāo)圖樣并選擇規(guī)范的商品服務(wù)項目。如果申請注冊的商標(biāo)具有特殊情況（如主張優(yōu)先權(quán)），還應(yīng)該遞交相應(yīng)的書面聲明。委托商標(biāo)代理機構(gòu)的還應(yīng)該遞交委托手續(xù)和代理機構(gòu)的相關(guān)資質(zhì)證明。詳細(xì)可參考國家工商總局商標(biāo)網(wǎng)上發(fā)布的“商標(biāo)申請指南”。

3、商標(biāo)申請的流程

在收到合格的商標(biāo)申請文件后，商標(biāo)局會依照如下程序處理：首先，在九個月內(nèi)對申請商標(biāo)進行初審，對存在“可能侵犯他人在先合法權(quán)利”、“不具有顯著性”、“違反公序良俗”等問題的商標(biāo)予以駁回。在通過初審后，商標(biāo)局會將申請商標(biāo)予以公告三個月，期間任何認(rèn)為申請商標(biāo)侵害自身權(quán)益的第三人均可向商標(biāo)局提出異議。如公告期滿無異議的，商標(biāo)就將予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并再次進行公告。因此，即使一切順利，從申請到拿證，商標(biāo)注冊的流程也往往超過一年。

四、申請商標(biāo)注冊過程中可能遇到哪些問題？

1、商標(biāo)申請被駁回

商標(biāo)申請被駁回的原因有很多，但實踐中主要集中在三個方面：（1）可能侵犯他人在先合法權(quán)利，包括與他人在先申請商標(biāo)、著作權(quán)、外觀專利權(quán)以及個人姓名權(quán)等發(fā)生沖突。（2）不具有顯著性，即申請商標(biāo)違背了商標(biāo)法第11、12條規(guī)定，不具備顯著特征或識別性。（3）違反公序良俗的情形，如使用官方標(biāo)志、帶有歧視煽動性質(zhì)、帶有欺騙性等，具體可參見商標(biāo)法第10條的規(guī)定。

遇到上述第（1）、（2）項問題時，筆者建議商標(biāo)申請人應(yīng)及時咨詢專業(yè)的商標(biāo)代理機構(gòu)尋求相對中立客觀的判斷。如果發(fā)生這些問題是因為自身申請商標(biāo)存在某些特殊背景或合理原因，則可以及時向商標(biāo)局提出駁回復(fù)審申請進行申辯。當(dāng)遇到第（3）項問題時，雖然法律同樣提供申請駁回復(fù)審的渠道，但根據(jù)筆者的實踐經(jīng)驗總結(jié)，申辯成功的幾率往往較低，建議重新設(shè)計商標(biāo)。

2、商標(biāo)申請過程中的轉(zhuǎn)讓、變更

如上文所述，由于商標(biāo)申請注冊的過程是比較漫長的，通常超過一年。所以在商標(biāo)申請的過程中商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)申請人信息的變更是比較常見的。如果發(fā)生商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的情況，商標(biāo)申請人應(yīng)連同受讓人一起向商標(biāo)部門提出商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請以便商標(biāo)局及時更換商標(biāo)權(quán)人。需要注意的是——在商標(biāo)流程中，“商標(biāo)轉(zhuǎn)讓”概念是指商標(biāo)權(quán)人主體發(fā)生了實質(zhì)替換，而不要求新舊商標(biāo)權(quán)人之間存在真正的交易關(guān)系。換言之，只要是“人換了”，就屬于“商標(biāo)轉(zhuǎn)讓”的范疇。

“商標(biāo)變更”則是指商標(biāo)申請人的信息發(fā)生了變化，如名稱、地址、聯(lián)系方式等。此時，商標(biāo)申請人應(yīng)立即向商標(biāo)局提出商標(biāo)變更申請并提供正確的新信息，防止商標(biāo)局向錯誤的聯(lián)系方式發(fā)送文書或商標(biāo)證書信息登記錯誤等情況發(fā)生，最終導(dǎo)致商標(biāo)申請的失敗。

3、商標(biāo)申請過程中的使用

常有一些客戶來詢問筆者，是否只有拿到了商標(biāo)注冊證才能使用自己申請的商標(biāo)？這顯然是一種誤解。商標(biāo)的使用并不必然與商標(biāo)的申請注冊掛鉤，申請人無須等待自己的商標(biāo)成功注冊后方才使用商標(biāo)。相反，鑒于商標(biāo)法中“保護在先權(quán)利原則”，盡早地合理使用自身商標(biāo)反而可能有助于該商標(biāo)的成功申請注冊。

筆者理解，之所以會形成這種誤解，可能是因為現(xiàn)在大家越來越重視知識產(chǎn)權(quán)，既希望自身受到保護，也不愿在不知情的情況下侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。在此，再次建議商標(biāo)申請人在準(zhǔn)備階段進行商標(biāo)查詢，通過商標(biāo)查詢可基本預(yù)估自身商標(biāo)是否存在與他人在先權(quán)利發(fā)生沖突的可能性。如果這種可能性極低，商標(biāo)申請人完全可以先行使用商標(biāo)；如果這種可能性較高但因為特殊原因無法更換商標(biāo)，則建議可以等待商標(biāo)公告的結(jié)果后再使用商標(biāo)。

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