從鴻茅藥酒事件，談商品標記、標志管理

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：李海娟  

原標題：從鴻茅藥酒談?wù)勆唐窐擞洝酥竟芾?/span>

近日，內(nèi)蒙古自治區(qū)涼城縣警方跨省抓捕當事人的新聞?wù)紦?jù)了熱搜，這個事件引發(fā)持續(xù)性關(guān)注，很多圍觀群眾是發(fā)現(xiàn)鴻茅藥酒竟然這么厲害，不僅被評為全國“馳名商標”、“中國地理標志證明商標”，更被評為“國家地理標志保護產(chǎn)品”。今天借鴻茅藥酒這一事件了解一下有關(guān)標識，也許可以得到不一樣的結(jié)論。

近日，醫(yī)生因發(fā)布題為《中國神酒“鴻茅藥酒”，來自天堂的毒藥》的科普文章被跨省抓捕，理由是“涉嫌損害商品聲譽罪”被內(nèi)蒙古自治區(qū)烏蘭察布市涼城縣公安局逮捕，現(xiàn)羈押在涼城縣看守所。這個事件引發(fā)持續(xù)性關(guān)注，很多圍觀群眾是發(fā)現(xiàn)鴻茅藥酒竟然這么厲害，紛紛帶著問號開始對這款產(chǎn)品進行挖掘，結(jié)果沉封起來的各鴻茅藥酒違法宣傳屢禁不止新聞開始浮出水面。于是網(wǎng)上最近出現(xiàn)了諸多熱搜指向了鴻茅藥酒的廣告、宣傳，以及歷史上的違法禁播事件。

除了廣州醫(yī)生的文章外，筆者發(fā)現(xiàn)大部分報道所稱的負面消息只是鴻茅藥酒違法或違規(guī)廣告宣傳。 但結(jié)合以下內(nèi)蒙食藥監(jiān)局官網(wǎng)發(fā)布的澄清內(nèi)容來看：2015年新《廣告法》實施后，鴻茅藥酒“違法廣告第一案”，是上海一家藥店因未及時將不符合新法要求（有明星代言）的宣傳品撤掉，但被當?shù)厥袌霰O(jiān)管部門處以“責令停止發(fā)布違法廣告”… http://www.nmfda.gov.cn/findPublicInfoById30156.html ，這么說似乎算是自圓其說了。

我們換個角度看看鴻茅藥酒宣傳過程中是否有其他不實信息。

在鴻茅藥酒公開的宣傳信息中，可以看到其自稱鴻茅商標被評為全國“馳名商標”、“中國地理標志證明商標”；鴻茅藥酒被評為“國家地理標志保護產(chǎn)品”。所稱的馳名商標、證明商標、地理標志等均屬于標識、標志，均有不同層級的法律或法律、或規(guī)章或規(guī)則去注冊或保護，作為知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)律師，我們了解其稱的每一個標識的得來均需要符合一定條件，這些所謂的榮譽集中在一個品牌上，可以說十分罕見。我們可以借鴻茅藥酒這一事件了解一下有關(guān)標識，也許可以得到不一樣的結(jié)論。

一、什么是“中國地理標志證明商標”、“國家地理標志保護產(chǎn)品”？

地理標志和地理標志證明商標是二個概念。

什么是地理標志？

地理標志是證明某一產(chǎn)品源于某一特定產(chǎn)地的標志，該產(chǎn)品的質(zhì)量、功能或其他特性由產(chǎn)地的自然因素和人文因素決定，地理標志在國際和國內(nèi)來說都是一項重要的知識產(chǎn)權(quán)。目前，國際層面定義主要由世界貿(mào)易組織（WTO）提出，具體評定亦是由wto依據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》進行。國內(nèi)層面上看，在部委調(diào)整之前，地理標志的注冊、管理、登記由國家工商總局、國家質(zhì)檢總局、農(nóng)業(yè)部三個國家部門依據(jù)不同層級的法規(guī)或規(guī)章進行。

依據(jù)《中華人民共和國農(nóng)業(yè)法》、《農(nóng)產(chǎn)品地理標志管理辦法》，農(nóng)業(yè)部的地理標志叫“農(nóng)產(chǎn)品地理標志”。依據(jù)《地理標志產(chǎn)品保護規(guī)定》國家質(zhì)檢總局的地理標志叫“中華人民共和國地理標志保護產(chǎn)品”。根據(jù)《商標法》和《商標法實施條例》的規(guī)定，地理標志可以作為證明商標或者集體商標申請注冊。三部門的地理標志注冊、保護都不相同，但基于地理標志的內(nèi)涵，三部門注冊登記的地理標志也有共性。

1.地理標志是一種指示性標記，標示著特定的地域、地區(qū)或者地點

地理標志表明了某項商品或者服務(wù)的來源地，主要的取名方式為：“地域名稱 ＋產(chǎn)品名稱=地理標志”。波爾多葡萄酒（法國）、莆田荔枝（福建）、陳化店礦泉水（河南）等，這些產(chǎn)品大多生產(chǎn)于農(nóng)村或鄉(xiāng)鎮(zhèn)，以農(nóng)產(chǎn)品居多。

2.地理標志不屬于特定的主體

地理標志的注冊人是某一地域內(nèi)特定的名優(yōu)特產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營者的代表機構(gòu)（行業(yè)協(xié)會），即使某個單位注冊成功后，其他單位或個人也可以利用符合地理標志的產(chǎn)品申請使用地理標志，持有單位和個人不得阻礙。也就是說，在某一地域內(nèi)的任何單位和個人都可以享有地理標志使用權(quán)。這也是地理標志的法律特征。

3.地理標志是一種表明產(chǎn)品的特定品質(zhì)受原產(chǎn)地的地理環(huán)境控制的區(qū)別性標志

上文各定義中都強調(diào)產(chǎn)品的某種特性取決于某地的自然或人文因素。決定商品特定品質(zhì)的地理環(huán)境，既可以是自然因素，也可以是人文因素，也還可為兩者的結(jié)合。其中，自然因素是指原產(chǎn)地的氣候、土壤、水質(zhì)、物種、天然原料等；人文因素則是指產(chǎn)地特有的產(chǎn)品生產(chǎn)工藝、傳統(tǒng)配方、技術(shù)訣竅等。對于很多地理標志中的人文因素的中的生產(chǎn)工藝被納入到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的范圍內(nèi)。其中，調(diào)料、白酒是地理標志中重要類別，釀造工藝及流程逐漸被納入到各級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護工程中。例如， 2006年，清徐老陳醋（山西）釀造技藝榮獲首批國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)稱號，2007年，西鳳酒（陜西）釀制技藝被列入陜西省首批非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄等等。

三部門雖說都可以對地理標志進行保護，但實際上各自程序、以及受保護力度均不同，拿商標局來說，商標局是商標注冊管理機構(gòu)，其對地理標志也是以集體商標或證明商標形式予以保護，一個農(nóng)業(yè)部認定的地理標志可以同時向商標局申請集體商標或證明商標。

實踐中，就流通領(lǐng)域來說，商標局一旦將地理標志注冊為集體商標或證明商標，則該地理標志在全國范圍內(nèi)可以獲得保護，意味著第三方不能注冊、使用與該標志相同或近似的商標在相同類似商品上，該地理標志的保護、維權(quán)等均可依據(jù)商標法律法規(guī)進行，標志所有人可以在行政角度和司法角度獲得更全面的保護，相反，而農(nóng)業(yè)部、質(zhì)監(jiān)總局很難做到商標局的力度。歷史上三部門對地理標志的保護存在交叉或重疊，公眾若想獲得應(yīng)有的保護則需要重復(fù)申請、注冊地理標志。

由以上分析可知，若某組織將選擇將其地理標志向商標局申請注冊為證明商標，則該地理標志就是地理標志證明商標。 依據(jù)《商標法》第三條，證明商標是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志。也就是說，證明商標的注冊人和使用人是不同的人，注冊人一般為某組織，例如行業(yè)協(xié)會，而使用人是具備一定條件的公司或個人。如果某標志是地理標志證明商標，其使用人則是源于該特定地區(qū)的商品。例如的注冊人為紹興黃酒協(xié)會，庫爾勒香梨的注冊人為巴音郭楞蒙古自治州庫爾勒香梨協(xié)會，這些商標的使用人均為該地區(qū)的相關(guān)公司或個人。

二、鴻茅是地理標志、地理標志證明商標嗎？

在商標局網(wǎng)上查詢得到，“鴻茅”商標由內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責任公司廣泛注冊在藥品、食品、酒等商品上。而且查詢所有“鴻茅”商標的注冊人都是普通公司，沒有行業(yè)協(xié)會或相關(guān)組織?！傍櫭比羰堑乩順酥?，則違背了地理標志應(yīng)有的內(nèi)涵、國內(nèi)外對地理標志的認知。處于灰色地帶并不重要，是否明確違《商標法》呢？我們來進一步分析。

內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責任公司稱鴻茅商標為“中國地理標志證明商標”；鴻茅藥酒被評為“國家地理標志保護產(chǎn)品”，同時也稱其為馳名商標。前二個概念實際是一家，即如果被質(zhì)監(jiān)局認定為地理標志保護產(chǎn)品，同時也被商標局認定為證明商標，則這個說法是沒問題的。但存在另外一個問題，即假如“鴻茅”被商標局認定為證明商標，那么“鴻茅”商標就不能內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責任公司單獨使用，亦不能被其注冊，這個商標應(yīng)該是屬于某組織。事實情況如何，需要查詢一下。

沒查到“鴻茅”商標為證明商標，于是筆者試著查了一下“鴻毛”、“紅毛”等相似的商標，終于查到第10451855號，該商標屬性為“證明”，由涼城縣藥酒協(xié)會注冊。因此，“鴻茅”“鴻茅藥酒”非證明商標，“紅毛藥酒”才是證明商標。所以在商標法上，“鴻茅”商標仍然是普通商標，誰注冊就由誰專有。

進一步查詢發(fā)現(xiàn)質(zhì)檢總局2016年發(fā)布公告，對鴻茅藥酒實施地理標志保護。其中第七、鴻茅藥酒內(nèi)容如下：

（一）產(chǎn)地范圍

鴻茅藥酒產(chǎn)地范圍為以涼城縣岱海鎮(zhèn)為中心，南至六蘇木鎮(zhèn)12公里，北至蠻漢山11公里，西至永興鎮(zhèn)30公里，冬至麥胡圖鎮(zhèn)23公里，及以曹碾滿族鄉(xiāng)（原廠汗營鄉(xiāng)鴻茅藥酒所在地）為中心，南至山西省左云縣周全村50公里，北至六蘇木鎮(zhèn)劉家夭村25公里，東至十九號十七號村18公里，西至保全莊村10公里現(xiàn)轄行政區(qū)域。

（二）專用標志使用

鴻茅藥酒產(chǎn)地范圍內(nèi)的生產(chǎn)者，可向涼城縣工商質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理局提出使用“地理標志產(chǎn)品專用標志”的申請，經(jīng)內(nèi)蒙古自治區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局審核，報質(zhì)檢總局核準后予以公告。鴻茅藥酒的檢測機構(gòu)由內(nèi)蒙古自治區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在符合資質(zhì)要求的檢測機構(gòu)中選定。

依據(jù)上述公告，特定產(chǎn)地范圍內(nèi)的生產(chǎn)者，包括內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責任公司符合一定條件，報內(nèi)蒙古自治區(qū)質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局審核，均可以使用鴻茅地理標志的資質(zhì)。

由此可見，鴻茅是質(zhì)檢總局認定的地理標志，不是商標局認定的證明商標。內(nèi)蒙古鴻茅藥業(yè)有限責任公司宣稱“中國地理標志證明商標”實際上是說鴻茅是地理標志，也是證明商標，顯然有違事實。

三、疑問

質(zhì)監(jiān)總局授權(quán)的鴻茅藥酒地理標志是何模樣？從網(wǎng)上檢索到以下圖片為地理標志，包括通用標識以及特定的產(chǎn)品標識。依據(jù)質(zhì)監(jiān)總局的授權(quán)，特定地區(qū)的生產(chǎn)者是可以使用通用標識＋鴻茅藥酒文字的。那么在特定地區(qū)，是否有其他“鴻茅藥酒”存在？

如果存在其他“鴻茅藥酒”并且使用了以上標識，鴻茅藥酒公司是否可以依據(jù)《商標法》去主張侵權(quán)？

不過以上分析可能都不成立，也許特定的地區(qū)并沒有其他“鴻茅藥酒”，而且即使存在，這些“鴻茅藥酒”如果想使用地理標志，也得向涼城縣工商質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理局申請，并且符合其質(zhì)量標準。

鴻茅藥酒精通標識管理機構(gòu)的各自職能，熟練運用標識管理的重疊關(guān)系，至少在標識方面沒有實施法律明確禁止的行為，將所獲標識在宣傳中大量使用等讓法律人產(chǎn)生疑問但并無確切的答案。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：李海娟  

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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