2018年是專利從業(yè)者的一道難關(guān)，你打算怎么沖關(guān)？

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原標(biāo)題：2018年是專利從業(yè)者的一道難關(guān)，你打算怎么沖關(guān)？

引言：今年專利政策變化很大，從年初的實(shí)用新型嚴(yán)審，到發(fā)明專利不能變更發(fā)明人，再到實(shí)用新型專利變更發(fā)明人受阻，以及最近出現(xiàn)的打擊非正常申請(qǐng)、套用補(bǔ)貼、專利侵權(quán)告發(fā)上市公司反而因詐騙入獄，等等，都給人涼颼颼的感覺。專利從業(yè)，今年，2018年，注定是不平常的一年，你準(zhǔn)備沖關(guān)了嗎？

2018年注定是不平凡的一年，專利行業(yè)更是如此！漏洞，正在一個(gè)一個(gè)被補(bǔ)上，昔日那種擁有專利就擁有財(cái)富的瀟灑，短短幾個(gè)月，就煙消云散。投資，特別投入了不少資金的朋友，心里依然嘀咕，這個(gè)政策會(huì)不會(huì)逆轉(zhuǎn)呢？心存僥幸，實(shí)屬無奈。是沖關(guān)，還是煎熬，請(qǐng)看本文。

今年以來，專利層面，政策變化有很多，有些是沒有公開文件，只不過是通過審查意見之類來反映；也有些有文件，但一般P民是看不到的；還有一些就是散落在一些公眾號(hào)或者微信群，也有些在朋友圈中，絕大多數(shù)是真的，但那種捕風(fēng)捉影、個(gè)人見解，也有一些，是否可信，仁者見仁智者見智吧，這里不做評(píng)價(jià)。如果有所引用，純屬撰寫交流探討需要，涉及當(dāng)事人朋友，還請(qǐng)高抬貴手。

1、專利非正常申請(qǐng)、批量申請(qǐng)、低質(zhì)量申請(qǐng)被約談標(biāo)記——遠(yuǎn)離之，是沖關(guān)第一要素

專利非正常申請(qǐng)，批量申請(qǐng)，以及低質(zhì)量申請(qǐng)，早在2013年，專利管理部門就出臺(tái)了相關(guān)規(guī)定，在內(nèi)部按照相關(guān)要求執(zhí)行。對(duì)于列入黑名單的相關(guān)人員或者機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人，相關(guān)部門也進(jìn)行了約談。

這一次，地方專利管理部門發(fā)布了《廣東省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于核查涉嫌非正常專利申請(qǐng)情況的通知（粵知產(chǎn)函（2018）629號(hào)） (1)》文件，這是上面將廣東省部分專利非正常申請(qǐng)進(jìn)行了通報(bào)后，地方上進(jìn)行相關(guān)處理的一個(gè)通報(bào)文件。該通知中，涉及到專利非正常申請(qǐng)高達(dá)三四千件，其中一家機(jī)構(gòu)就提交了三千件。

這些非正常批量申請(qǐng)主要有以下幾種情況：

（1）配方專利無實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)，一句話權(quán)利要求：

（2）重復(fù)提交申請(qǐng)：

（3）簡單替換申請(qǐng)，主題單一：

（4）領(lǐng)域眾多、發(fā)明人集中，超出個(gè)人研發(fā)能力范圍：

對(duì)于上述這些情況，管理部門要求調(diào)查原因，杜絕類似情況發(fā)生：

究其原因，主要在于一些地方的專利資助政策出了問題。不少地方采用了發(fā)明專利申請(qǐng)就給予補(bǔ)貼的方式，甚至在進(jìn)入了實(shí)質(zhì)審查也給資助，授權(quán)后再給予補(bǔ)貼；這種三階段補(bǔ)貼的初衷是好的，能快速完成一些指標(biāo)，激發(fā)大家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，特別是專利的申請(qǐng)的動(dòng)力，但也導(dǎo)致了一些投機(jī)者，集中批量申請(qǐng)。

大家知道，專利申請(qǐng)只需要符合格式要求，提交了相關(guān)文件，就會(huì)獲得受理通知書。此時(shí)，政府予以補(bǔ)貼，基本就是送錢了；而進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查也予以補(bǔ)貼，只需要過了發(fā)明形式審查，也會(huì)發(fā)出合格通知書進(jìn)行審查。這種低強(qiáng)度操作，吸引人不少人和機(jī)構(gòu)參與其中。

對(duì)此，專利管理部門專門下發(fā)了相關(guān)文件，很多省市也取消了這種補(bǔ)貼政策。相關(guān)政策文件，陸續(xù)在政府工作平臺(tái)上發(fā)布了，這里就不截圖了。過去那種以數(shù)量取勝，套用補(bǔ)貼資助的方式，應(yīng)該歇歇了。

不過，從2018年一些地方修改的補(bǔ)助政策來看，對(duì)于授權(quán)專利，特別是授權(quán)發(fā)明專利，依然存在補(bǔ)貼。各地差異很大，這也是一些人看到的另外一條補(bǔ)助之路。但政策如何變化，還請(qǐng)及時(shí)關(guān)注當(dāng)?shù)卣?，以授?quán)獲得專利資助的方式，政策也在逐漸收緊和過渡。不少地方也提出了相對(duì)應(yīng)的限制條件，如有的地方只給企業(yè)補(bǔ)貼，且要求不超過企業(yè)當(dāng)年納稅額；也有些地方設(shè)置了其他要求，如要求能轉(zhuǎn)化之類。那些希望獲取專利資助的朋友，這方面還是需要多留意當(dāng)?shù)卣吲丁?br/>

因此，作為比較低級(jí)的沖關(guān)方式，除了關(guān)注當(dāng)?shù)氐囊恍┱咧?，需要采用合理方式?guī)避專利非正常事情，如果是等著補(bǔ)貼，那就搞清楚了再操作吧。實(shí)際上，不少地方授權(quán)專利補(bǔ)貼還是可以的，但后續(xù)如何，則應(yīng)當(dāng)慎重了。特別是，大批量投入，長線投資，需要量力而行。算好成本和收益預(yù)期，是當(dāng)前把控風(fēng)險(xiǎn)的一種能力。

2、專利審查智能化、更加注重實(shí)用性，實(shí)用新型授權(quán)難度加大 ——實(shí)體化、完整化、多渠道，都是不錯(cuò)的沖關(guān)方式

隨著大數(shù)據(jù)、AI等科技的發(fā)展，專利審查越來越智能化，對(duì)文字的檢索和查重能力也越來越高，甚至發(fā)展到能采用關(guān)鍵詞，包括申請(qǐng)人名字、專利關(guān)鍵詞等進(jìn)行全方位檢索，然后針對(duì)專利審查做出一些評(píng)價(jià)，特別要命的是，在專利批量申請(qǐng)、低質(zhì)量方面，這些檢索方式，都是專利審查新的方式變化。

專利審查，已經(jīng)超出了常規(guī)技術(shù)的審查！公知技術(shù)，這一模棱兩可的判斷方式，得到了充分利用，而26.3法條更成了具有殺傷力的實(shí)用新型審查利器。

實(shí)際上，這種嚴(yán)格審查，也絕非今年第一次出現(xiàn)。在2013年年底、2014年年初、甚至2015年隨后幾年中都陸續(xù)出現(xiàn)過，只不過，時(shí)間相對(duì)較短。因?yàn)樵?012年時(shí)候，實(shí)用新型基本只要符合形式要求，都是可以授權(quán)的，所以就出現(xiàn)了兩個(gè)完全一樣的專利、申請(qǐng)時(shí)間不同、卻能同時(shí)獲得授權(quán)的情況。當(dāng)時(shí)，局限于審查規(guī)則和查重機(jī)制，難免出現(xiàn)遺漏。

如今，專利管理部門多次發(fā)文強(qiáng)調(diào)，嚴(yán)格專利審查，特別是要針對(duì)實(shí)用新型強(qiáng)化審查，這就出現(xiàn)了年初的審查意見滿天飛的情況，隨后獲得就是駁回決定。

采用了現(xiàn)代信息化審查技術(shù)后，很多工作就相對(duì)簡單了。針對(duì)實(shí)用新型的審查，也就出現(xiàn)了越來越多的對(duì)比文件，很多企圖蒙混過關(guān)的申請(qǐng)方式，顯然站不住腳了。而一些關(guān)聯(lián)性審查，低質(zhì)量審查，也有了更多的對(duì)付方式。

上圖就是在年初實(shí)用新型專利嚴(yán)格審查后，流行在朋友圈的一幅圖。真假無法考證，但從側(cè)面上就反映了實(shí)用新型專利審查力度加強(qiáng)，授權(quán)難了的情況。

對(duì)此，實(shí)用新型專利的撰寫和技巧，要求更高了。特別是，采用過去的一些寫法，顯然也是無法滿足要求了。因此，對(duì)于專利創(chuàng)意申請(qǐng)?jiān)O(shè)計(jì)，提出了更高的要求。另外，專利審查政策也在不斷改進(jìn)和變化之中，在加強(qiáng)檢索的同時(shí)，也需要考慮更加全面了，特別是還需要兼顧專利的實(shí)用性了。在某些特殊領(lǐng)域，一定要慎重，畢竟，搞的人多了，就會(huì)出現(xiàn)新的導(dǎo)向。這是另外一個(gè)話題，后續(xù)小編再寫文探討，這里限于篇幅，就不展開了。

3、專利轉(zhuǎn)讓限制發(fā)明人變更，供需雙方直接被中斷——新申請(qǐng)、包授權(quán)將成為新的發(fā)力點(diǎn)

按說，隨著專利審查嚴(yán)格，專利市場(chǎng)上能出售的專利應(yīng)該少了，這樣價(jià)格應(yīng)該上漲才對(duì)。確實(shí)，在實(shí)用新型嚴(yán)格審查那一陣子，很多專利價(jià)格也漲了，比如最為難以授權(quán)的醫(yī)療專利，供不應(yīng)求，價(jià)格也是上漲到了好幾千。

但是，好景不長。隨著管理部門的政策出臺(tái)，特別是對(duì)發(fā)明人的探索后認(rèn)為，發(fā)明人是對(duì)專利有實(shí)質(zhì)創(chuàng)造貢獻(xiàn)的人，是不能隨意轉(zhuǎn)變或者更換的。剛開始從發(fā)明專利開始，很快實(shí)用新型專利也不能轉(zhuǎn)讓變更發(fā)明人了，黑色7月，對(duì)很多專門搞專利轉(zhuǎn)讓的來說，并不假。

變更發(fā)明人，需要提供實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)證明。這個(gè)證明怎么弄，其實(shí)沒有標(biāo)準(zhǔn)的。因?yàn)閷＠I賣很多人不過是為了一本證書，哪里有什么創(chuàng)造能力，甚至對(duì)專利本身并不懂。但，一些職稱要求、招生評(píng)審要求，只需要擁有專利發(fā)明人即可。如此，造成了專利市場(chǎng)的巨大需求。

而發(fā)明人一旦不能變更轉(zhuǎn)讓，意味著斷了中間線路。一方面，諸多需求者需要發(fā)明人變更轉(zhuǎn)讓的專利；另一方面，是諸多擁有專利者無法操辦專利轉(zhuǎn)讓變更發(fā)明人。兩頭熱，中間冷，造成了專利轉(zhuǎn)讓爆冷，讓諸多實(shí)用新型投資者造成了巨大落差。

提交變更后，等待的就是發(fā)明人不能變更的視為未提出通知書。涼了，徹底涼了。從這之后，專利市場(chǎng)，特別是實(shí)用新型專利的轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)，冷下來了。很多期望轉(zhuǎn)讓獲得利益的投資者，不敢多投資了，對(duì)于當(dāng)初投資的那些專利，只有想辦法來消化了。

演變到今天，就是諸多的批量出售，降價(jià)出售，但有些專利依然不好弄，比如當(dāng)初炙手可熱的醫(yī)療專利，現(xiàn)如今，很難出手了。發(fā)明人不能變更，直接導(dǎo)致了專利營運(yùn)、專利轉(zhuǎn)讓的冷場(chǎng)。

如何應(yīng)對(duì)？顯然，多渠道發(fā)展是沖關(guān)良策。專利市場(chǎng)很大，知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為新興發(fā)展，具有很大潛力。但是，請(qǐng)不要忽略一點(diǎn)，皮之不存毛將焉附，專利政策導(dǎo)向也是在實(shí)體化，少弄虛作假，多來寫實(shí)質(zhì)的東西吧。無論是專利需求者，還是專利投資者，請(qǐng)緊緊把握政策，跟上實(shí)體化路線，讓實(shí)體化、實(shí)際化，幫你渡過這個(gè)難關(guān)。

4、專利侵權(quán)需實(shí)體化，虛構(gòu)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)關(guān)系要判刑——跟進(jìn)政策，靜觀而后動(dòng)，高收益高風(fēng)險(xiǎn)，穩(wěn)定大于一切……

專利營運(yùn)有很多方式，專利申請(qǐng)、專利轉(zhuǎn)讓，甚至專利買賣后去做點(diǎn)項(xiàng)目啥，弄點(diǎn)國家補(bǔ)貼或者政府資助，這些都只是小搞搞，與國外那些NPE比起來，不過是毛毛雨。于是，國內(nèi)也有一些人或者機(jī)構(gòu)，開始走上這條路。申請(qǐng)囤積一些專利后，對(duì)他人發(fā)起訴訟，從中獲取調(diào)解費(fèi)，這種類似國外NPE的玩法，在國內(nèi)的一些專利運(yùn)營人員身上，也被玩起來了。（備注：NPE是指非專利實(shí)施主體，其實(shí)質(zhì)就是擁有專利權(quán)并不實(shí)施專利技術(shù)，基本行為包括轉(zhuǎn)讓專利權(quán)、向其他實(shí)施專利技術(shù)的主體進(jìn)行專利許可。）

2018年7月21日，媒體報(bào)道，上海市公安局經(jīng)偵總隊(duì)會(huì)同浦東分局，破獲一起以影響企業(yè)上市為要挾、非法索取巨額錢財(cái)?shù)那迷p勒索案件。（詳見：

https://m.thepaper.cn/newsDetail_forward_2282197?from=timeline&isappinstalled=0）

他們的基本操作手法是：囤積大量專利；尋找擬IPO企業(yè)，在企業(yè)IPO前夕發(fā)起專利侵權(quán)訴訟，然后向證監(jiān)會(huì)舉報(bào)擬IPO公司侵犯專利權(quán)；由于索賠額度不高并且IPO在即，企業(yè)一般會(huì)同意簽訂“專利許可協(xié)議”，從而犯罪嫌疑人獲得經(jīng)濟(jì)利益。

該熱點(diǎn)事件，在專利營運(yùn)屆引起了不小的轟動(dòng)，一些媒體朋友也寫文章表示關(guān)注和分析，更有從事專利營運(yùn)甚至也打算走這條路的朋友，更是拭目以待。

此事件還在辦理中，結(jié)果如何，現(xiàn)在不好評(píng)說，不過，最近，兩高發(fā)布了一則重要司法解釋——《關(guān)于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》：

該司法解釋將于10月1日后執(zhí)行，其中，涉及到的內(nèi)容如下：

也就是說，如果利用知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并且捏造侵權(quán)關(guān)系，則有可能被判刑！這就給我們從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)的朋友，提供了重要參考，如何更好地開展知識(shí)產(chǎn)權(quán)活動(dòng)，則需要更好地關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)了。專利如此，商標(biāo)也是如此哦！

特別是，對(duì)于該司法解釋的效力問題，相關(guān)部門也進(jìn)行了解釋：

因此，當(dāng)我們采用知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行侵權(quán)起訴時(shí)候，還需要留意這個(gè)法律規(guī)定了，這也從另外一個(gè)層面，加強(qiáng)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)本來的含義。那種企圖虛構(gòu)獲利的方式，也將會(huì)受到法律的制裁。對(duì)于這種高級(jí)玩法，我想大家恐怕都有自己的想法了吧，靜觀其變，跟上形勢(shì)吧。

5、出路將在何方，八仙過海各顯神通，回歸正道才是真

寫了這么多，是對(duì)專利年初發(fā)展到現(xiàn)在變化的一個(gè)大概總結(jié)。政策變化，必然會(huì)造成重大影響。但政策改變，也必然會(huì)迎來更好的發(fā)展機(jī)會(huì)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)的實(shí)體化，更是大勢(shì)所趨。

無論是專利申請(qǐng)，或者是專利轉(zhuǎn)讓，再或者是專利訴訟，都在沿著這條路發(fā)展。更好地為實(shí)體服務(wù)，更好地營造知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境，更好地強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)。商標(biāo)、專利、版權(quán)、商業(yè)秘密，這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如果說，過去還不為人知，如今，已經(jīng)提升到了一個(gè)新的高度。

作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)從業(yè)者，特別是作為專利從業(yè)者，目前可選擇的方式也有很多，但需要改變過去那種做法了。如何改變，因人而異。隨著大環(huán)境的變化，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)也就采用一種新的方式出現(xiàn)在大眾面前，唯有跟上形勢(shì)，不斷改變，穩(wěn)中求勝，才能在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)和政策變化之中獲得更多收益。

謹(jǐn)以此文，獻(xiàn)給對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，特別是專利有興趣的朋友，也歡迎交流探討，更好地在知識(shí)產(chǎn)權(quán)從業(yè)中不迷航，走得更遠(yuǎn)，更深。不足之處，敬請(qǐng)指正。

來源：發(fā)明與專利微信平臺(tái)

作者：一豐龔先生

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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