專利被侵權了怎么辦？淡定！

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原標題：專利被侵權了怎么辦？淡定！

一種產品只要授予專利權，就等于在市場上具有了獨占權。未經專利權人的許可，任何人都不得生產、銷售、許諾銷售、使用、進口該專利產品。因此，專利有很重要的占領和保護市場的作用?，F在越來越多的企業(yè)重視知識產權，產品和技術獲得專利后被侵權，這時候該怎么辦呢？

專利權是專利權人利用其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權利，未經專利權人許可，任何人不得利用其專利技術實施商業(yè)行為。在世界范圍內都在“親專利、促創(chuàng)新”的基調下，專利權人可以通過法律武器保護權利，尋求專利侵權救濟。但是，專利侵權訴訟是個技術活，如何證明專利侵權，如何得到更高的賠償額，需要做的功課可不少呢，不信，請往下看↓

功課一，明確待訴侵權產品來源

專利法規(guī)定的侵權行為包括：

1、未經許可制造專利產品的行為；

2、故意使用發(fā)明或使用新型專利產品的行為；

3、銷售、許諾銷售未經許可的專利產品的行為；

4、使用專利方法以及使用、銷售、許諾銷售依照專利方法直接獲得的產品的行為；

5、進口專利產品或者進口依照專利方法直接取得的產品的行為。

上述侵權行為以外的其他行為不構成專利侵權行為，如《專利法》第六十九條第一款規(guī)定，使用、許諾銷售、銷售、進口由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后的產品，不視為侵犯專利權。

再如《專利法》第六十九條第二款規(guī)定，在專利申請日以前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權（先用權）。

因此，專利權人發(fā)現市場上有出現專利產品后，先看看這些專利產品的來源，是否是你自己或者被許可人出售的專利產品，是否是具有先用權的產品，如果是的話，也就不必大動干戈了。

功課二，確認專利侵權行為成立

專利權人認為自己的專利受到侵害后，應先將產品與自己的專利技術進行認真的對比分析，看對方的產品是否確實落入自己專利的保護范圍內，以確定專利侵權是否成立。

對于發(fā)明、實用新型的專利侵權判定，適用于全面覆蓋原則。專利權人所主張的權利要求的保護范圍由其全部技術特征所確定，因此，看對方的產品是否落入自己專利的保護范圍內，應該看對方的產品中是否包含了權利要求中的全部技術特征?！痉梢罁?《最高人民法院關于侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋》】專利侵權判定還包括等同原則（確定等同特征）、禁止反悔原則、捐獻原則。另外，對于特殊撰寫方式的權利要求，如封閉式權利要求、使用環(huán)境特征的權利要求等判別方式各有區(qū)別。

總之，侵權判定的過程專業(yè)性較強，針對個案情況還有具體問題具體分析，因此，專利權人最好委托專利律師或者專利代理人來進行專利侵權評估。而專利權人需要做的是輔助專利律師對待訴侵權產品進行相對全面的取證，如購買待訴侵權產品、取得待訴產品所使用的方法等。

功課三，確定專利權的有效性

專利局推定的專利權并非是終局性的，要受到司法的審查。也就說，被告侵權人可以以專利無效為由抗辯，若專利缺乏實質性有效條件，其專利權將會被國家知識產權局復審委員會無效掉。因此，若不預先確定專利權的有效性，貿然以有效性不確定的專利去發(fā)起侵權訴訟，到頭來只會權財兩空。

對于實用新型專利或者外觀設計專利，可以請求國家知識產權局作出專利權評價報告。專利權評價報告是國家知識產權局對相關專利進行檢索，對專利是否符合專利法及其實施細則規(guī)定的授權條件進行分析和評價后做出的，其在一定程度上可以作為確定專利權是否有效的依據。

有關發(fā)明專利有效性的確定，專利權人最好委托律師或者專利代理人，其理由與上述委托專利律師或者專利代理人進行專利侵權評估相同。

功課四，收集證據，預估索賠金額

專利侵權訴訟中，專利權人指控他人侵犯其專利權的，應首先承擔舉證責任。專利權人要提供的證據主要包括：證明自己擁有的專利權有效性的證據（功課3）、證明被控侵權人實施了侵犯專利權的行為（功課1和功課2）以及證明由于被控侵權人的侵權行為造成專利權人的損失，要求法院判令被告賠償，即索賠證據。

專利法第六十五條規(guī)定，侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

在實踐中，確定實際損失和侵權人所得利益是一件非常困難的事，相對于這兩種計算方法而言，許可使用費確定賠償的方法，比較簡單易行，它是根據專利權的類別、侵權的性質（生產、銷售、許諾銷售）、情節(jié)、專利許可的性質、范圍、時間等因素，由人民法院參照該專利許可使用費的1至3倍合理確定賠償數額。

因此，專利權人要搜集的證據，包括：侵權產品（實物、圖片、產品說明書）；實施侵權行為證據（生產侵權證據、銷售、許諾銷售證據、進口證據）、侵權者的經營規(guī)模、侵權行為發(fā)生地、侵權行為持續(xù)時間證據；故意侵權證據；已經生效履行的與第三人的專利許可協(xié)議；為制止侵權所支出的費用單據等。

大量侵權案件分析數據顯示，在法院判決的法定賠償額較高的案件中通常都有較多的證據支持。因此，起訴前以及起訴期間，專利權人都應該盡量多的提供各種有用信息，以幫助法官合理地確定賠償額。

功課五，決定是否提取侵權訴訟

做好了以上四個功課后，基本上已經理清了案件的脈絡，最后一步就是要決定如何應對專利侵權，有以下幾種應對方式可供選擇：

第一種，協(xié)商與和解

利權人對進入者是否侵犯自己的專利權沒有把握且擔心在侵權訴訟過程中自己的專利被法院宣告無效時，可選擇協(xié)商或者和解。

當然，這種情況下，專利權人還可以通過市場競爭的方式，將侵權者從專利市場中驅逐出去—可把自己厲害壞了，叉會腰。。。。

第二種，行政裁決或協(xié)調

專利權人在侵權人侵權事實和證據充分確鑿的情況下，可向專利局等有關行政部門舉報，由其采取行政措施，對侵權人的侵權行為進行調查核實后作出行政處罰。

第三種，向法院起訴

認真做了以上四個功課后，專利權人對對方的侵權行為證據充分確鑿、對自己的專利權有效性富有自信，且經評估的索賠金額可觀，那還等什么，拿起法律武器戰(zhàn)斗啊。。。

來源：華進知識產權
作者：李愛偉國內專利事業(yè)部軟件部
編輯：IPRdaily趙珍校對：IPRdaily縱橫君

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