事先的著作權(quán)登記是商標(biāo)獨(dú)占的有效武器

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文 /張?jiān)旅?商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)?IPRdaily特約撰稿人

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【小D導(dǎo)讀】

目前的評(píng)審實(shí)踐中，著作權(quán)保護(hù)卻比較難，大多數(shù)當(dāng)事人都不保留設(shè)計(jì)商標(biāo)的相關(guān)資料，更不去版權(quán)局去做版權(quán)登記，直接就來申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)了。事先的著作權(quán)是保證商標(biāo)獨(dú)占的有力武器，真正是之前走好小步，之后少走幾大步。

以我的案件審理經(jīng)驗(yàn)看來，認(rèn)真做企業(yè)的人也都會(huì)經(jīng)心設(shè)計(jì)使用商標(biāo)，比如 “ 事先的著作權(quán)登記是商標(biāo)獨(dú)占的有效武器

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”、 “? 事先的著作權(quán)登記是商標(biāo)獨(dú)占的有效武器

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上面這些商標(biāo)是我隨意從商標(biāo)數(shù)據(jù)庫(kù)里找出來的，無論圖形復(fù)雜還是簡(jiǎn)單，共同特點(diǎn)是圖形部分都經(jīng)過設(shè)計(jì)。經(jīng)過設(shè)計(jì)的商標(biāo)圖形，常常從誕生的那一刻起，也擁有了另一種權(quán)利：著作權(quán)。

著作權(quán)大概是中國(guó)目前最容易被侵犯的權(quán)利之一，侵權(quán)者實(shí)在太多了，從百度這樣的大公司到個(gè)人（個(gè)人的案例很多，我實(shí)在不敢點(diǎn)名），反正每個(gè)人都會(huì)根據(jù)自己的生活經(jīng)驗(yàn)想到誰誰。

但是，著作權(quán)作為商標(biāo)法第三十二條規(guī)定的“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”中所保護(hù)的在先權(quán)利之一，保護(hù)力度卻是相當(dāng)大。因?yàn)椴豢紤]商品情形，等于在所有商品和服務(wù)上都給予了保護(hù)，這個(gè)力度在某種程度上甚至超過了對(duì)馳名商標(biāo)的保護(hù)。

可在目前的評(píng)審實(shí)踐中，著作權(quán)保護(hù)卻比較難。大多數(shù)當(dāng)事人都不保留設(shè)計(jì)商標(biāo)的相關(guān)資料，更不去版權(quán)局去做版權(quán)登記，直接就來申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)了。等發(fā)現(xiàn)別人抄襲了自己的商標(biāo)圖形注冊(cè)在其他商品上時(shí)，只能提供出在先的商標(biāo)注冊(cè)證來證明享有著作權(quán)，而商評(píng)委和法院一般認(rèn)為商標(biāo)注冊(cè)證只能證明享有商標(biāo)權(quán)，不能證明著作權(quán)的歸屬。這樣，在先商標(biāo)所有人常常不能證明自己是著作權(quán)權(quán)利人。不是權(quán)利人就不能主張?jiān)擁?xiàng)權(quán)利更談不到保護(hù)的問題。

然后，就沒辦法了，眼睜睜地看著一模一樣的圖形被別人作為商標(biāo)注冊(cè)和使用。而作為商評(píng)委審查員，雖然認(rèn)為從情理上講，在后商標(biāo)的圖形和在先商標(biāo)的圖形完全一樣，一般來說都“難謂巧合”，但是，在沒有適格的在先著作權(quán)權(quán)利人主張權(quán)利的情形下，也只能依法行政，準(zhǔn)予兩件商標(biāo)同時(shí)存在。

這對(duì)審查員來說也是一種折磨，不能把內(nèi)心認(rèn)為可能是抄襲的商標(biāo)撤銷掉，也需要很強(qiáng)的依法行政的職業(yè)素養(yǎng)。

所以，雖然保護(hù)著作權(quán)的兩大要件是“實(shí)質(zhì)性相似”和“接觸的可能性”，但審理實(shí)踐中，更難的是確定著作權(quán)權(quán)利人。這一點(diǎn)，從在“ 事先的著作權(quán)登記是商標(biāo)獨(dú)占的有效武器

”商標(biāo)一案中，北京市第一中級(jí)人民法院的判決就可以看出來。抄錄如下：

“本案中，阿里巴巴公司引證商標(biāo)中的笑臉圖形，由英文字母“a”和笑臉圖形組合而成，設(shè)計(jì)較為獨(dú)特，具有較高的獨(dú)創(chuàng)性，符合著作權(quán)法意義上的作品標(biāo)準(zhǔn)。阿里巴巴公司提交《著作權(quán)登記證書》、阿里巴巴笑臉圖形創(chuàng)作說明、創(chuàng)作人盛一飛創(chuàng)作笑臉圖形的電子文稿等證據(jù)，能夠初步證明盛一飛創(chuàng)作了本案笑臉圖形，其作品性質(zhì)為職務(wù)作品。結(jié)合阿里巴巴公司提交的宣傳使用證據(jù)及引證商標(biāo)檔案可以確定，上述阿里巴巴笑臉圖形完成于被異議商標(biāo)申請(qǐng)日之前，且阿里巴巴公司及其關(guān)聯(lián)公司在被異議商標(biāo)申請(qǐng)日之前已將笑臉圖形刊登于公開媒體，具有了一定的知名度并與阿里巴巴公司形成對(duì)應(yīng)關(guān)系。笑臉圖形現(xiàn)在的著作權(quán)人阿里巴巴（中國(guó)）公司將笑臉圖形的著作權(quán)獨(dú)占許可給本案原告阿里巴巴公司，阿里巴巴公司有權(quán)作為著作權(quán)被許可人提出被異議商標(biāo)侵犯笑臉圖形著作權(quán)的主張。被異議商標(biāo)所采用的笑臉圖形與阿里巴巴公司在先使用的笑臉圖形完全相同，被異議商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)侵犯了阿里巴巴公司的在先著作權(quán)。”

判決中是重要的部分是認(rèn)定阿里巴巴是著作權(quán)權(quán)利人。道理很簡(jiǎn)單，對(duì)于完全相同的圖形，實(shí)質(zhì)性相似是顯而易見的，而商標(biāo)初步后要公告，任何人就有了接觸的可能性。雖然也不排除偶有巧合相同的時(shí)候。但真是巧合需要在后商標(biāo)申請(qǐng)人提交證據(jù)證明。目前我還沒有采信過這樣的證據(jù)，一來很少，二來偶爾見到一兩份，也假到有一點(diǎn)智商就能看出來的程度。

其實(shí)證明著作權(quán)權(quán)屬也很簡(jiǎn)單，如委托設(shè)計(jì)合同，設(shè)計(jì)草稿等，但最直接的是著作權(quán)登記證。對(duì)精心設(shè)計(jì)已經(jīng)構(gòu)成作品的商標(biāo)來說，注冊(cè)申請(qǐng)前要做的第一事件是做著作權(quán)登記。這樣，當(dāng)發(fā)生他人在后抄襲商標(biāo)情形時(shí)，就能夠以適格的著作權(quán)權(quán)利人提出異議或無效宣告申請(qǐng)。如此，事情就容易多了，當(dāng)事人容易，審查員容易，法院也容易。

事先的著作權(quán)是保證商標(biāo)獨(dú)占的有力武器，真正是之前走好小步，之后少走幾大步。

來源：IPRdaily 編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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