新三板知識產(chǎn)權(quán)出資操作實務（附案例）

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新三板知識產(chǎn)權(quán)出資操作實務

根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條第二款第一項規(guī)定：“以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應當評估作價，核實財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。”在現(xiàn)實的審核實踐中，對擬掛牌企業(yè)涉及知識產(chǎn)權(quán)出資者，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司往往會予以特別關注。

從法律上講，股東以非貨幣出資沒有任何問題，《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”但是在股東以非貨幣出資的過程中需要履行必要的程序。律師在實務工作中需要根據(jù)非貨幣資產(chǎn)的不同類型對出資的合法合規(guī)性進行核查。

一、以知識產(chǎn)權(quán)作為出資在實務操作中應該注意六大問題：

1. 1.  出資的無形資產(chǎn)所有權(quán)問題，是否屬于職務發(fā)明，一定要說清楚。即關注用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東所有，其中重點關注是否是職務發(fā)明的問題。
2. 2.  出資（財產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶）的程序是否合法有效。即用作出資的知識產(chǎn)權(quán)是否經(jīng)過評估和驗資，是否已交付公司占有和使用。
3. 3.  出資的比例是否復核設立時《公司法》的規(guī)定。知識產(chǎn)權(quán)出資的比例問題，即用作知識產(chǎn)權(quán)出資的比例是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，也會引起股轉(zhuǎn)公司的關注。
4. 4.  出資資產(chǎn)的評估報告是否適當，評估價值是否真實合理。即用作出資的知識產(chǎn)權(quán)價值是否高估、作價是否公允，是否導致虛假出資，并侵害其他投資人的利益。需要證券資質(zhì)的評估機構(gòu)對無形資產(chǎn)出資進行復核，出具資產(chǎn)是否減值的評估報告，如果證券資質(zhì)的評估機構(gòu)評估之后出現(xiàn)減值的跡象，企業(yè)要根據(jù)評估報告進行減資或者出現(xiàn)金進行補足實收資本。
5. 5.  無形資產(chǎn)和公司業(yè)務是否緊密相連，是否后續(xù)對公司業(yè)績做出貢獻。如果不能對業(yè)績做出貢獻，而是為了滿足出資的目的，只能對公司的知識產(chǎn)權(quán)出資的部分進行減資。
6. 6.  無形資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)是否明晰，是否存在潛在法律糾紛。

二、知識產(chǎn)權(quán)出資的程序性事項

就現(xiàn)行《公司法》而言，對知識產(chǎn)權(quán)出資并無評估和審驗之要求。但就新三板掛牌而言，對知識產(chǎn)權(quán)進行評估和驗資是有必要的。 1、知識產(chǎn)權(quán)評估 知識產(chǎn)權(quán)出資評估一般首選“收益法”。收益法常用指標有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由知識產(chǎn)權(quán)直接帶來的未來的超額收益?？傮w來說，用收益法進行評估只是一種預測，難免帶有主觀偏差。因此，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)往往會在反饋意見要求保薦機構(gòu)和券商就評估方法和作價的公允性進行核查，并發(fā)布法律意見。 2、辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù) 對于知識產(chǎn)權(quán)出資，根據(jù)公司法，應辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，即需將知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)屬由出資人轉(zhuǎn)移至公司，并辦理變更登記手續(xù)（如需要）。 3、驗資 知識產(chǎn)權(quán)出資和貨幣出資、實物出資一樣，須在出資完成后，由會計師驗資后計入實收資本。

三、由知識產(chǎn)權(quán)出資導致的問題及其解決方案

1、常見問題 （1）權(quán)屬問題：名為出資人所有，實際為公司所有,即用于出資的知識產(chǎn)權(quán)為職務成果； （2）作價過高：知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的效益遠遠低于評估時預測的效益； （3）沒有辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移。分為兩種情況，第一種，知識產(chǎn)權(quán)已交付給公司，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶。第二種，既沒有將知識產(chǎn)權(quán)交付給公司，也沒有辦理權(quán)屬過戶手續(xù)； （4）出資比例不符合規(guī)定； （5）應當進行評估，但沒有評估； （6）沒有驗資。 2、解決方案 針對（1）、（2）、（4）三方面的問題，通常的方法有三，即第一，減資：將該部分無形資產(chǎn)進行減資，并相應減少公司的注冊資本（如果該部分出資已享受分紅，分紅應予返還，因此此種方法會引起連鎖反應，一般不予采用）第二，置換，即用股東用等額現(xiàn)金將用于出資的知識產(chǎn)權(quán)置換出來；第三，補正，即用現(xiàn)金替代。 針對問題（3），通常的解決方案是辦理過戶，如沒有交付的話，還需交付，并按同期貸款利率支付利息予以補償。 針對問題（5），最常見、最簡單的方法是有證券資質(zhì)評估公司進行復核，并出具復核報告。 針對問題（6），由會計師進行復驗。

四、無形資產(chǎn)出資的比例

（一）對于無形資產(chǎn)的出資比例，在《公司法》中有較為明確的規(guī)定。而《公司法》對于無形資產(chǎn)出資比例的規(guī)定，也經(jīng)歷了一個不斷變化的過程。 1、1999年修改后的《公司法》第二十四條規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。 2、2005年修改后的《公司法》（于2006年1月1日起實施）對此規(guī)定進行了變更，只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術這類無形資產(chǎn)進行一個最高比例的限定。 3、2013年修改后的現(xiàn)行《公司法》，取消了原《公司法》中對貨幣最低出資比例的限制。 （二）除了《公司法》之外，部分針對高新企業(yè)、外資企業(yè)的法規(guī)中，對于無形資產(chǎn)的出資比例有著特殊的規(guī)定。 1、《關于以高新技術成果出資入股若干問題的規(guī)定》（已于2006年5月23日廢止）則明確“以高新技術成果出資入股，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。 2、一些地方性政策，也對高新技術企業(yè)的無形資產(chǎn)出資進行了規(guī)定。例如，《深圳市人民政府辦公廳印發(fā)深圳市工商行政管理局關于促進高新技術企業(yè)發(fā)展若干注冊問題的暫行規(guī)定的通知》（深府辦〔2001〕82號）第一條則取消了對高新技術成果作價出資的比例限制，“以高新技術成果作價出資的，其作價出資占注冊資本的比例由出資各方協(xié)議約定。出資各方應當將高新技術成果的作價金額、占注冊資本的比例、辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等事宜記入公司章程。高新技術成果作價出資的比例超過注冊資本35%的，全體股東應當共同出具承擔企業(yè)債權(quán)債務連帶責任的書面承諾。” 《北京市工商行政管理局關于中關村科技園區(qū)高新技術企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點意見》（京工商發(fā)[2000]127 條）第6 條 “鼓勵投資者對園區(qū)內(nèi)高新技術企業(yè)投資，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術作價出資的，其作價出資的總金額占注冊資本（金）的比例最高可達60%，另有約定的除外。” （三）外資企業(yè)對于無形資產(chǎn)出資比例的限制也有一個逐漸變化的過程。 1、2001年的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第二十七條的規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術應當為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。 2、2014年修改后的《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》取消了外資企業(yè)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專業(yè)技術最高投資比例的限制。 3、2014年6月24日，商務部發(fā)布《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》，取消對外商投資（含臺、港、澳投資）的公司首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制或規(guī)定，改由投資者（股東、發(fā)起人）自主約定并在合營（合作）合同、公司章程中載明。 綜上所述，在對企業(yè)無形資產(chǎn)的出資比例進行核查的時候，需要注意兩點問題，第一，出資的時間；第二，企業(yè)的特殊性質(zhì)。出資時間的不同，決定了適用法律的不同，而不同時期的法律對于無形資產(chǎn)出資比例的限制性要求存在著差異。企業(yè)的性質(zhì)不同，決定了企業(yè)可以適用針對性的法律法規(guī)，遵循特殊性規(guī)定。 案例1.1.1.1 奧特美克無形資產(chǎn)出資比例達50% 超《公司法》規(guī)定最高比例

奧特美克（證券代碼：430245）于2000年9月6日，經(jīng)北京市工商局行政管理局注冊成立，注冊資本與實收資本均為400萬元。股權(quán)比例如下圖所示：

其中知識產(chǎn)權(quán)出資已經(jīng)北京方誠會計師事務所有限責任公司出具方會評報字（2000）第034號《關于北京部北方電通電氣技術有限公司“SAS500系列綜合終端單元”“住宅小區(qū)智能化系統(tǒng)遠程抄收部分”兩項非專利技術資產(chǎn)評估報告》予以評估。并經(jīng)北京數(shù)碼會計師事務所有限公司出具數(shù)開驗字【2000】第743號《驗資報告》驗證。 根據(jù)1999年修訂的《公司法》第二十四條“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外”；《中關村科技園區(qū)高新技術企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點意見》第六條“鼓勵投資者對園區(qū)內(nèi)高新技術企業(yè)投資，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術作價出資的，其作價出資的總金額占注冊資本（金）的比例最高可達60%”。有限公司設立時的非專利技術出資比例雖然高于20%，不符合《公司法》的規(guī)定。但符合中關村科技園區(qū)對高新技術企業(yè)采用高新技術成果出資的特別規(guī)定，因此，有限公司設立時以非專利技術出資的方式及出資比例不違反當時法律法規(guī)及章程之相關規(guī)定。

五、知識產(chǎn)權(quán)出資

知識產(chǎn)權(quán)出資是公司無形資產(chǎn)出資的一種形式，以知識產(chǎn)權(quán)出資的過程中需要關注以下問題：（1）是否屬于職務發(fā)明；（2）用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務相關。 （一）以職務發(fā)明出資 1、職務發(fā)明的判斷 職務發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、國家機關的工作人員執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造。 職務發(fā)明分為兩類，一類是執(zhí)行本單位任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造。包括下列三種情況： (1)發(fā)明人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造； (2)履行本單位交付的與本職工作無關的任務時所完成的發(fā)明創(chuàng)造； (3) 退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)做出的、與其在原單位承擔的本職工作或者單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造； 另一類是主要利用本單位的物質(zhì)條件(包括資金、設備、零部件、原材料或者不向外公開的技術資料等)完成的發(fā)明創(chuàng)造；如果僅僅是少量利用了本單位的物質(zhì)技術條件，且這種物質(zhì)條件的利用，對發(fā)明創(chuàng)造的完成無關緊要，則不能因此認定是職務發(fā)明創(chuàng)造。 2、職務發(fā)明的專利權(quán)歸屬 根據(jù)我國《專利法》第六條的規(guī)定，職務發(fā)明其申請專利的權(quán)利屬于該單位。申請被批準后，該單位為專利權(quán)人；單位應當對發(fā)明人或設計人給予獎勵。 3、新三板企業(yè)股東以職務發(fā)明出資的解決方案 對于股東以職務發(fā)明進行出資的新三板企業(yè)，在進行規(guī)制時有兩種主要方案：第一，減資；第二，現(xiàn)金置換。 第一，減資。減資是處理已職務發(fā)明出資最為直接有效的手段。因為職務發(fā)明或職務成果已經(jīng)評估、驗資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序在公司注冊資本中減去職務發(fā)明的估值。并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈給公司使用。

案例1.1.1.2 艾融軟件通過減資消除職務發(fā)明出資的嫌疑

艾融軟件（證券代碼：830799）于2014年5月30日披露《公開轉(zhuǎn)讓說明書》。公司于2013年的增資過程中，股東張巖以無形資產(chǎn)出資。經(jīng)律師核查發(fā)現(xiàn)：2009年3月至2013年11月，該股東任原有限公司總經(jīng)理，其有可能涉嫌利用公司提供物質(zhì)或其他條件形成前述著作權(quán)（職務成果），可能會引起全國股轉(zhuǎn)公司產(chǎn)生出資不實的合理懷疑。因此，采取減資的方式，消除了以職務發(fā)明出資的嫌疑。  具體過程如下： 2013年 4 月 27 日，公司召開股東會，作出《上海艾融信息科技有限公司股東會決議》，公司注冊資本由 500 萬元增加至 1500 萬元，增加注冊資本 1000萬元由股東張巖以無形資產(chǎn)出資。同日，股東會作出另一份決議，同意將知識產(chǎn)權(quán)“i2網(wǎng)上商城系統(tǒng) V3.0”著作權(quán)作為無形資產(chǎn)對公司進行投資，以評估機構(gòu)以 2013 年 4 月 1 日為基準日確認的評估價值為投資價值的參考依據(jù)。 2013年 4 月 1 日，北京中恒正源資產(chǎn)評估有限責任公司出具中恒正源評報字【2013】第 023 號《無形資產(chǎn)評估報告書》，結(jié)論為：在資產(chǎn)評估基準日2013 年 3 月 27 日，知識產(chǎn)權(quán)“i2 網(wǎng)上商城系統(tǒng) V3.0”著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)無形資產(chǎn)市場價值為人民幣 1000.08 萬元。 2013年 5 月 2 日，上海東勤會計師事務所（特殊普通合伙）做出滬東勤驗字（2013）第 023 號《驗資報告》，審驗結(jié)果為：截至 2013 年 4 月 27 日，公司已經(jīng)收到張巖繳納的新增注冊資本（實收資本）合計人民幣 1000 萬元，新增實收資本占新增注冊資本的 100%。 2013年 5 月 7 日，艾融軟件領取注冊資本以及實收資本為 1500 萬元人民幣的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 2013年 9 月 24 日，公司召開股東會，作出《上海艾融信息科技有限公司股東會決議》，公司注冊資本由 1500 萬元減少至 500 萬元。減資部分為股東張巖的知識產(chǎn)權(quán)出資，減少張巖知識產(chǎn)權(quán)出資 1000 萬元。減資后，原出資股東張巖放棄其對該項無形資產(chǎn)的權(quán)屬，減資后該無形資產(chǎn)仍歸屬公司。

第二，現(xiàn)金置換?，F(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資指用現(xiàn)金替代原無形資產(chǎn)出資，公司的注冊資本維持不變。通過現(xiàn)金置換來解決職務發(fā)明出資問題的案例也不在少數(shù)，例如：成明節(jié)能（證券代碼：430380）；博益氣動（證券代碼：831798），奧特美克（證券代碼：430245）等。

案例1.1.1.3 博益氣動現(xiàn)金置換知識產(chǎn)權(quán)出資

博益氣動（證券代碼：831798）于2014年12月31日披露《公開轉(zhuǎn)讓說明書》。公司2005年8月24日，決定將公司投資總額增至54萬美元，公司股東陳乃克以其擁有的專利技術（一種新型液體流量傳感裝置）增加出資7.5萬美元，變更后的注冊資本為37.8萬美元；并于2005年8月26日獲得天津市經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)管理委員會的批準。 2009年1月15日，博益有限股東會作出決議，決定對公司2007年實現(xiàn)的稅后利潤進行分紅，分紅金額為3,104,828.13元，股東按投資比例分紅。其中，對于陳乃克2005年8月26日以專利“一種液體層流量傳感器”評估增資人民幣606,900元，以及2007年3月7日以專利“摩托車二次進氣補給機構(gòu)性能檢測機構(gòu)”評估增資人民幣939,462.5元，由陳乃克利用本次分紅完稅后，首先轉(zhuǎn)入公司實收資本以替代其原來的無形資產(chǎn)投資，剩余部分現(xiàn)金分紅；同意相應修改《公司章程》。 2009年7月2日，天津正則有限責任會計師事務所出具《驗資報告》（津正則驗字（2009）內(nèi)512號），經(jīng)審驗，截至2009年7月2日止，博益有限賬面列示已收到陳乃克用于置換無形資產(chǎn)的應分得公司稅后利潤1,160,343.20元。 2009年9月8日，天津市工商行政管理局核準了上述變更登記事項，并核發(fā)了新的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。 針對博益有限以置換無形資產(chǎn)出資的行為，主辦券商和律師認為：博益氣動前身博益有限的歷次股權(quán)變動已履行了內(nèi)部決策程序，并在主管工商管理部門完成變更登記手續(xù)，符合法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的相關規(guī)定。 （二）用于出資的知識產(chǎn)權(quán)與公司業(yè)務無關 核查用于出資的知識產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務有關也是判斷新三板公司出資合法合規(guī)的一個重要方面。實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學合作，購買與公司主營業(yè)務無關的無形資產(chǎn)通過評估出資；或者股東以自己擁有的與公司業(yè)務無關的專利技術或非專利技術通過評估出資。但因為專利與公司的業(yè)務毫無關系，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營沒有實際價值，公司沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實。 在解決方案上，與“以職務發(fā)明出資”的解決方案相似，也可以通過減資和現(xiàn)金置換的方式進行規(guī)制。

六、證監(jiān)會在審核無形資產(chǎn)出資問題時所關注的要點

（一）無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸屬的問題 其中重點關注職務發(fā)明的問題 （二）無形資產(chǎn)的價值問題 即是否存在高估、是否導致虛假出資 （三）無形資產(chǎn)出資的程序問題 即是否經(jīng)過評估和驗資，中介是否具備相應資質(zhì)。 （四）無形資產(chǎn)占比的問題

七、由無形資產(chǎn)出資導致的問題及其解決方案

（一）產(chǎn)權(quán)歸屬問題 解決方案包括

1. 在規(guī)定的期限內(nèi)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

2. 超出期限的情況下，由公司無償使用，需要補辦產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并出具補充驗資報告。

3. 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移存在重大障礙的，應以等額貨幣補足出資。如遇增值，應按擬出資資產(chǎn)的現(xiàn)市值代替原始出資，應出資資產(chǎn)的增值部分歸屬公司。繁殖，如遇擬出資資產(chǎn)貶值，應按原定出資額出資，有關損失由有過錯的股東承擔。

4. 職務發(fā)明問題。職務發(fā)明是比較容易引發(fā)糾紛的問題。一般的解決思路是，如果是公司用無形資產(chǎn)出資，就要設法證明該項無形資產(chǎn)屬于職務發(fā)明；如果是自然人股東以無形資產(chǎn)出資，就要設法證明該無形資產(chǎn)不屬于職務發(fā)明。 如果涉及職務發(fā)明，只能依會計差錯以減資方式進行，減資公告后，注銷無形資產(chǎn)（按照目前會計準則職務發(fā)明不是確認價值的），為彌補減資后對公司的影響，通常會采用等值貨幣再行增資至原來水平。

（二）無形資產(chǎn)價值問題

（a）如果不存在產(chǎn)權(quán)問題，且價值評估手續(xù)完備的，則可能需要結(jié)合當時情況做具體分析，有時并不一定被認為出資不實。一般來說，在處理價值高估問題時，應在相關的董事會、股東會或交易文本中按以下口徑說明比較好：發(fā)現(xiàn)技術未能發(fā)揮原來估計的作用，作價偏高，經(jīng)重新評估，股東協(xié)商調(diào)低作價或者原股東補足作價偏高的部分，這樣比較容易解釋為價值評估或客觀情況發(fā)生變化等方面的問題而非出資不實。 一般的會計處理方式是： 如果出資資產(chǎn)對公司沒有價值或不適用于公司經(jīng)營，由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購，對不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補足。 如果出資資產(chǎn)對公司經(jīng)營非常必要，先將無形資產(chǎn)全部做減值處理，再由原出自股東將減值補足，計入資本公積。將不實攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補足。

（b）2009年保代培訓材料 “對于企業(yè)歷史上的出資資產(chǎn)質(zhì)量差、評估價值較高的情況，屬于會計問題，應合理計提減值。如要對評估增值過高的出資進行現(xiàn)金補足，不需要對出資資產(chǎn)的會計處理進行追溯調(diào)整，補足的現(xiàn)金直接計入資本公積。”

（c）2010年保代培訓材料 “如歷史上確實存在出資問題，如出資不實、虛假出資、資產(chǎn)高估、抽逃出資等，應有相應的補救措施，補救后不會對現(xiàn)在造成不利影響，補救完后應運行一段時間，這與創(chuàng)業(yè)板是一致的。” 同時，根據(jù)保代培訓顯示的信息: -----出資不到位比例〉50%，補足并等待36個月； -----出資不到位30-50%之間，補足并等待１個會計年度； -----出資不到位<30%，補足即可。 一般來說，比例越大風險越高。

小結(jié)：對于無形資產(chǎn)價值問題的彌補措施，主要包括置換和補足，如果是無形資產(chǎn)的評估值遠超過資產(chǎn)的真實值，或者專利被覆蓋，也可以采取全額計提減值準備的方式，使凈資產(chǎn)保持持續(xù)真實。

（三）無形資產(chǎn)出資程序問題

1.沒有評估報告 由保薦人核查，并就是否存在出資不實出具意見。在不存在惡意行為、不造成出資不實，或是通過評估復核等手段予以驗證，或是價值已攤銷完畢并轉(zhuǎn)化為經(jīng)營成果、對未來沒有影響、不存在潛在風險的情況下，不會構(gòu)成上市障礙。

2. 驗資報告存在瑕疵 由發(fā)行人的會計師進行復核，說明出資真實足額、有效、完整；由保薦人和律師出具專業(yè)意見，說明出資的真實性、合法性和充實性。 另外，北京市工商局規(guī)定出資可以沒有驗資報告，但是也有著嚴格的程序：①如果是貨幣出資，需要全部銀行入賬單和審計報告以確認公司收到出資；②如果是非貨幣性出資，則需要評估報告和審計報告，說白了這個審計報告有點驗資報告的意味。那么在這種情況下，盡管沒有驗資報告，只要能取得入賬單或者評估報告也是可以驗證股東出資的真實性和充實性的。

3.中介機構(gòu)沒有相應資質(zhì) 執(zhí)行上市業(yè)務的驗資機構(gòu)和評估機構(gòu)必須具有證券從業(yè)資格。如果驗資機構(gòu)不具備相應資質(zhì)，需要對其出具的報告進行復核。復核時掌握的標準如下：（1）申報期內(nèi)的驗資/評估需要復核，申報期外的可不復核。（2）資本項下的增資/出資行為需要復核，經(jīng)營項下的可不復核。（3）涉及金額重大的需要復核，申報期外金額巨大的也需復核。

（4）子公司非常重要的需要復核，一般子公司可不復核。 4. 無形資產(chǎn)占比過高 新《公司法》實施后成立的公司一般不存在這種問題，這種情況一般出現(xiàn)在新《公司法》實施以前，系歷史遺留問題。 出現(xiàn)這種情況，需要如實披露，承認有不規(guī)范且瑕疵的地方； 說明無形資產(chǎn)是高新技術成果，并與發(fā)行人的主營業(yè)務高度相關，必要時需尋找相關的文件支持，如深圳市工商局、北京市工商局等對于無形資產(chǎn)出資都有一些相對比較靈活的政策。尋求工商等相關部門的認可。 說明不存在出資不實的問題，不會對企業(yè)的后續(xù)經(jīng)營及股東利益構(gòu)成實質(zhì)性影響。 無形資產(chǎn)每年需要攤銷，如果申報期無形資產(chǎn)余額比例已經(jīng)低于20%，則屬于歷史問題一般不會成為障礙； 如果歷史遺留問題對發(fā)行構(gòu)成持續(xù)性影響，建議還是以等額貨幣置換超標無形資產(chǎn)。

八、股東以軟件著作權(quán)出資

總之，如果涉及到知識產(chǎn)權(quán)出資的實體問題，一般解決方法是置換或補正；如屬于程序瑕疵，通常采用復核或復驗之法即可解決。

（一）、個人以計算機軟件、專利技術出資法律分析 1、個人取得著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書，無法律糾紛。 2、計算機軟件、專利技術與公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務相關。 3、出資時雖然沒有強制評估，最好證券資質(zhì)評估機構(gòu)進行評估。 4、實際把計算機軟件著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書變更到公司。

（二）、個人以計算機軟件、專利技術出資稅負分析 1、個人投資者以計算機軟件、專利技術出資免征增值稅。 2、個人投資者以計算機軟件、專利技術出資按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓繳納個人所得稅，稅率20%。 3、公司取得計算機軟件、專利技術出資按無形資產(chǎn)攤銷方法在稅前扣除。 4、公司增加注冊資金按評估價繳納印花稅，稅率萬分之五。

（三）、企業(yè)法人以計算機軟件、專利技術出資法律分析 1、取得著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書，無法律糾紛。 2、計算機軟件、專利技術與被投資公司的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務相關。 3、出資時雖然沒有強制評估，最好評估。 4、實際把計算機軟件著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書變更到被投資公司。

（四）、企業(yè)法人以計算機軟件、專利技術出資稅負分析 1、企業(yè)法人（小規(guī)模納稅人）以計算機軟件、專利技術出資增值稅按3%征收率繳納，被投資方取得專用發(fā)票可以抵扣。 2、企業(yè)法人（一般納稅人）以計算機軟件、專利技術出資增值稅按6%繳納，被投資方可以抵扣。 3、以計算機軟件、專利技術出資所得不超過500的部分免稅，超過500成的部分按25%減半征收，實際12.5%。高新技術企業(yè)也按此方法繳納企業(yè)所得稅，因優(yōu)惠政策不能重疊享受。 4、軟件企業(yè)二免三減半期間企業(yè)所得稅享受該政策。 5、被投資企業(yè)取得計算機軟件、專利技術出資按無形資產(chǎn)攤銷方法在稅前扣除。 6、公司增加注冊資金按評估價繳納印花稅，稅率萬分之五。 以上是計算機軟件著作權(quán)、專利技術出資的法律和稅務分析，企業(yè)應充分考慮出資時的法律風險和稅負分析，最好在專業(yè)人士的指導下進行，因政策復雜，稍有不慎會給企業(yè)帶來經(jīng)濟上的負擔。

（五）、《計算機軟件保護條例》關于權(quán)屬確認的規(guī)定 第七條 軟件著作權(quán)人可以向國務院著作權(quán)行政管理部門認定的軟件登記機構(gòu)辦理登記。軟件登記機構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項的初步證明。 第十條 由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對各自開發(fā)的部分可以單獨享有著作權(quán);但是，行使著作權(quán)時，不得擴展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有，通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應當合理分配給所有合作開發(fā)者。 第十一條 接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。第十三條 自然人在法人或者其他組織中任職期間所開發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對開發(fā)軟件的自然人進行獎勵： (一)針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件; (二)開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預見的結(jié)果或者自然的結(jié)果; (三)主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔責任的軟件。 （六）、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》關于股東出資的規(guī)定 公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應符合《公司法》相關規(guī)定： (1)以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應當評估作價，核實財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。 (2)以國有資產(chǎn)出資的，應遵守有關國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。 (3)公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。 （七）、《公司法》關于股東出資的規(guī)定 第二十七條　股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十二條　發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。 第九十三條　股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任。 第一百七十八條　有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。 4軟件著作權(quán)出資瑕疵問題的解決方案 股東對于擬用于出資的軟件著作權(quán)是否擁有完整的權(quán)利，是軟件著作權(quán)出資的首要問題。對于以軟件著作權(quán)出資的，不僅應關注該軟件著作權(quán)現(xiàn)狀，同時還應關注該軟件著作權(quán)歷史形成的合法性、沿革過程中的規(guī)范性。股東以軟件著作權(quán)出資，要求排除一切外部第三方對該出資權(quán)利提出訴求的情況，并且不存在侵占公司資金技術等的情況，股東對于擬出資的軟件著作權(quán)應擁有完整的所有權(quán)權(quán)屬。 在實踐中，股東用于出資的軟件著作權(quán)如形成于其在公司任職期間，一般較難證明其不屬于職務成果，在無法排除職務成果重大嫌疑的情況下，股東如以此軟件著作權(quán)出資則存在重大瑕疵。 根據(jù)《計算機軟件保護條例》的相關規(guī)定，軟件登記機構(gòu)發(fā)放的登記證明文件只是登記事項的初步證明。自然人在法人或者其他組織中任職期間針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標所開發(fā)的軟件，或者開發(fā)的軟件是從事本職工作活動所預見的結(jié)果或者自然的結(jié)果，或者主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔責任的軟件，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有。 針對上述瑕疵，可采取以下方法予以解決： (1)置換出資。置換出資是股東將先前存在瑕疵的出資部分更換形式，以其他方式進行重新出資，在一出一進之后，保證公司注冊資本的充實性和真實性。 (2)減資程序。通過減資方式夯實注冊資本，是對歷史出資時點出資不足的認可，通過在現(xiàn)在時點上進行減資以糾錯。應采取定向減資的方式，即只減少未履行出資義務的股東的出資額。 5軟件著作權(quán)出資瑕疵解決案例 案例一：能龍教育(831529) 公司增資時股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評估后出資，但由于該軟件著作權(quán)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營相關，不排除利用了公司的場地和辦公設備甚至公司的相關技術成果，無法排除該項軟件著作權(quán)屬于職務成果的嫌疑，以此項軟件著作權(quán)出資存在瑕疵，公司股東已經(jīng)以變更出資方式，以現(xiàn)金出資對該部分出資予以補正，而前述軟件著作權(quán)仍作為公司資產(chǎn)，此次出資的法律瑕疵問題已經(jīng)解決。 案例二：山水園林(831562) 公司增資時股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評估后出資，經(jīng)該出資股東陳述，其用于出資的軟件著作權(quán)所有的開發(fā)費用均由其自己承擔，沒有利用公司的資金、專用設備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術條件，系獨立完成的計算機軟件著作權(quán)。出資之時，也經(jīng)過了相應資質(zhì)的資產(chǎn)評估公司評估作價。但為避免產(chǎn)生歧義，消除新三板掛牌的潛在瑕疵，該股東以貨幣資金置換無形資產(chǎn)出資。 案例三：德毅科技(832170) 2011年，公司股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評估后出資。用于增資的軟件著作權(quán)于2010年開發(fā)完成，開發(fā)期間，軟件著作權(quán)人(即以該軟件著作權(quán)出資的股東)任公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，現(xiàn)有證據(jù)無法明確支持該股東享有完整的著作權(quán)，因此該軟件著作權(quán)存在權(quán)屬不清的瑕疵。為避免由于著作權(quán)權(quán)屬不清而導致的出資瑕疵問題，公司于2014年召開股東會，決定減少以上述軟件著作權(quán)評估作價繳納的注冊資本。之后，該股東將該軟件著作權(quán)無償贈予公司使用，并完成著作權(quán)登記。

九、案例情況

聯(lián)合永道（430664）股東以非專利技術出資700萬元，出資資產(chǎn)存在減值跡象。 今泰科技（430655）股東以四項專利出資3,600,900.00元，專利存在被認定為職務發(fā)明的可能性。 藍科泰達（430643）股東兩次以非專利技術出資，第一次用于出資的資產(chǎn)未評估，存在被認定為職務發(fā)明的可能性，且出資比例不符合《公司法》規(guī)定；第二次非專利技術出資1380萬元，涉嫌出資不實。 天健創(chuàng)新（430641）股東以非專利技術出資45萬元，非專利技術未經(jīng)評估，且出資比例不符合《公司法》規(guī)定。 微納顆粒（430410）股東以專利出資147萬元，專利存在被認定為職務發(fā)明的可能性。 金日創(chuàng)（430247）無形資產(chǎn)出資瑕疵，被認定為職務成果。 奧特美克（430245）股東以非專利技術出資640萬元，無法排除出資人職務成果的嫌疑。 銅牛信息（430243）股東以非專利技術出資形式進行股權(quán)激勵，出資比例不符合《公司法》規(guī)定，且未經(jīng)法定驗資機構(gòu)驗資。

十、典型案例分析

（一）今泰科技（430655） 股東以四項專利出資3,600,900.00元，專利存在被認定為職務發(fā)明的可能性。 解決方式： 2013 年 3 月 20 日，股份公司召開2013 年第一次臨時股東大會并作出決議，同意股東蘇東藝、蘇本池、黃現(xiàn)章以現(xiàn)金3,600,900.00 元（其中：3,015,210.00元計入實收資本，585,690.00 元計入資本公積）置換 2009 年 10 月蘇東藝以 4 項專利技術作價3,600,900.00元（其中：3,015,210.00 元計入實收資本，585,690.00元計入資本公積）用于增加注冊資本的出資，并重新驗資；鑒于 2009 年 10 月30 日的今泰有限股東會決議，蘇東藝將上述作價增資后的專利技術出資中的153,775.71 元的出資轉(zhuǎn)讓給蘇本池，同意蘇東藝將上述作價增資后的專利技術出資中的90,456.30元的出資轉(zhuǎn)讓給黃現(xiàn)章，本次出資方式變更后，股東蘇東藝、蘇本池、黃現(xiàn)章的出資方式均變更為“貨幣”。 公開轉(zhuǎn)讓說明書及律師補充法律意見均解釋，本次變更出資方式，僅是出于審慎性原則，為從根本上杜絕用作出資的無形資產(chǎn)被認定為職務發(fā)明之可能性而進行，是公司為完善治理架構(gòu)，徹底解決可能的潛在糾紛并從根本上維護公司利益而采取的自我規(guī)范行為。變更出資方式后，原有四項專利技術仍然由公司繼續(xù)持有并使用。 （二）藍科泰達（430643） 股東兩次以非專利技術出資，第一次用于出資的資產(chǎn)未評估，存在被認定為職務發(fā)明的可能性，且出資比例不符合《公司法》規(guī)定；第二次非專利技術出資1380萬元，涉嫌出資不實。 解決方式： 1、第一次“PlusWellHA 容錯軟件”出資20萬元，律師補充法律意見書從出資人田道遠工作經(jīng)歷角度解釋該非專利技術不是職務發(fā)明，并根據(jù)田道遠出具《關于出資無形資產(chǎn)不存在權(quán)利瑕疵的說明》，認為：“PlusWell HA 容錯軟件”已于2012年攤銷完畢，不構(gòu)成公司重大資產(chǎn)，故該等權(quán)屬問題對本次掛牌轉(zhuǎn)讓不構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。另外，根據(jù)地方性法規(guī)的要求，解釋出資比例及未評估的問題。 2、第二次以非專利技術“PlusWell虛擬備份系統(tǒng)”出資1380萬元，直接履行減資程序。 （三）微納顆粒（430410） 股東任中京以專利出資147萬元，專利存在被認定為職務發(fā)明的可能性。 解決方式： 1、公開轉(zhuǎn)讓說明書從任中京具備研發(fā)專利“顆粒粒度測試樣品池”（用于出資的專利）的專業(yè)背景、研發(fā)該項專利并非執(zhí)行公司交付的任務，研發(fā)過程中也并未利用公司的物質(zhì)技術條件角度，論述了用于出資的專利不屬于職務發(fā)明的范疇；另外詳細分析了無形資產(chǎn)出資作價的合理性及依據(jù)，以及“顆粒粒度測試樣品池”專利對公司業(yè)務發(fā)展的作用。 2、任中京本人出具書面確認文件，確認其研發(fā)“顆粒粒度測試樣品池”專利的行為不屬于微納顆粒交辦的工作任務，也未利用微納顆粒提供的任何物質(zhì)條件。若因該項技術的權(quán)屬問題而引發(fā)各種糾紛，則由其承擔連帶責任。 上述案例為無形資產(chǎn)出資問題提供了兩種主要解決方式，一為通過減資程序或進行貨幣置換，并合理解釋；二是根據(jù)實際情況，充分論證無形資產(chǎn)出資真實、有效。

（四）星立方（430375） 實物出資中涉及專利技術的核查和合規(guī)性認定 該問題三板中較常見，出資中出現(xiàn)專利技術往往涉及職務發(fā)明，直接影響是否合法合規(guī)。以非專利技術出資，并且存在技術分割協(xié)議，需要明確該技術不是職務作品，且技術分割協(xié)議不存在爭議，以及對該非專利技術的評估合法合規(guī)，否則可能導致股東出資不實，成為日后影響企業(yè)掛牌的因素。 職務發(fā)明的邏輯關系：如果是股東拿專利出資，一定要證明這不是職務發(fā)明；如果企業(yè)用來申請專利或者從股東處受讓的一些研究成果，一定要證明這就是職務發(fā)明。 案例參考 430375 星立方——以非專利技術出資時，該非專利技術是否為職務作品、技術分割協(xié)議是否存在爭議、評估方法是否恰當、是否存在股東出資不實： 2010年10月31日，星立方有限公司作出股東會決議，同意將注冊資本由300萬增加至1000萬元，新增注冊資本700萬元為知識產(chǎn)權(quán)出資，其中朱曉霞增加知識產(chǎn)權(quán)出資525萬元，劉宇明增加知識產(chǎn)權(quán)出資105萬元，許京媛增加知識產(chǎn)權(quán)出資28萬元，彭瀛增加知識產(chǎn)權(quán)出資21萬元，宋波增加知識產(chǎn)權(quán)出資21萬元。各股東以新增出資的知識產(chǎn)權(quán)為非專利技術“中小學校辦學條件管理系統(tǒng)技術”，2010年11月5日，北京焱輝資產(chǎn)評估有限公司出具《資產(chǎn)評估報告》（焱輝評報字【2010】第039號），同日，北京中誠信安瑞（北京）會計師事務所有限公司出具《財產(chǎn)轉(zhuǎn)移專項審計報告》（中誠信安瑞審字【2010】517號）和《驗資報告》（中誠信安瑞驗字【2010】1093號），對各股東用以新增出資的非專利技術進行了審驗。 此外，在上述案例中，以現(xiàn)金補足或減資方式處理之時間點大部分均在股份改制之前，也存在少部分在股改后處理無形資產(chǎn)出資的案例。邦盛律師建議，從規(guī)范性角度出發(fā)，建議在股改前處理。

來源：企業(yè)上市18911835315編輯整理撰文

編輯：IPRdaily王夢婷