如何保護(hù)創(chuàng)意不被“剽竊”?

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創(chuàng)意是創(chuàng)客的立業(yè)之本。但當(dāng)你去眾籌平臺融資，在平臺上公布商業(yè)計劃書、創(chuàng)意方案時卻被剽竊，假如對方資金充足，很可能捷足先登；當(dāng)你有一個好的商業(yè)創(chuàng)意，苦于缺乏技術(shù)難以獨立做出專利而尋求他人合作時，卻發(fā)現(xiàn)對方在回絕你的同時又私自在你創(chuàng)意的基礎(chǔ)上進(jìn)行技術(shù)開發(fā)；當(dāng)你參加創(chuàng)意大賽、當(dāng)你進(jìn)行項目咨詢時，也可能會遭遇創(chuàng)意被他人利用的問題。遇到這些問題，我們該如何保護(hù)創(chuàng)意？

創(chuàng)意獲得的法律保護(hù)極其有限

遇到此類問題，很多人首先想到知識產(chǎn)權(quán)法，但知識產(chǎn)權(quán)法對創(chuàng)意領(lǐng)域的保護(hù)還存在局限。

著作權(quán)法對創(chuàng)意保護(hù)的困境源于“思想/表達(dá)”的二分法原則。依據(jù)著作權(quán)法的基本主張，著作權(quán)法只保護(hù)創(chuàng)意的表達(dá)，卻不保護(hù)創(chuàng)意本身。因為創(chuàng)意是一種創(chuàng)造性的構(gòu)思，它是天馬行空、非常抽象的東西，難以被規(guī)制、被監(jiān)督，而法律的執(zhí)行要求對象保護(hù)的可操作性，同時，創(chuàng)意屬于思想，它是創(chuàng)作的基石。如果思想獲得排他性的壟斷，又怎么鼓勵創(chuàng)作呢？于是，創(chuàng)意難以成為著作權(quán)法保護(hù)的對象。但創(chuàng)意的表達(dá)可以通過作品讓人感受到，于是，這種具有獨創(chuàng)性表達(dá)的方式展示出來的實體就能成為法律保護(hù)的對象，也可以利用法律手段取得社會效益和法律效益。由于一種創(chuàng)意可以有多種表達(dá)形式，創(chuàng)客的創(chuàng)意表達(dá)和他人建立在其創(chuàng)意基礎(chǔ)上的另一種表達(dá)都會得到著作權(quán)法的保護(hù)。所以，對創(chuàng)客來說，著作權(quán)法等于沒有保護(hù)其創(chuàng)意。

當(dāng)創(chuàng)意尋求專利法保護(hù)時，著作權(quán)法上不能獲得保護(hù)的設(shè)計思想和構(gòu)思倒是能在專利權(quán)法中獲得保護(hù)，因為專利權(quán)法上的“發(fā)明”是一種技術(shù)方案而不是具體的技術(shù)。但表現(xiàn)為“技術(shù)思想或構(gòu)思”的創(chuàng)意在專利權(quán)法獲得保護(hù)的門檻很高，即專利權(quán)法保護(hù)客體的新穎性、實用性和創(chuàng)造性要求。對創(chuàng)客來說，無法接受的還有專利注冊的成本問題。得到專利法保護(hù)，必須先向知識產(chǎn)權(quán)局提出申請并獲得官方注冊，這一過程大概需要花費半年時間且需要支付一定費用，即便注冊成功仍然需要每年支付相應(yīng)費用。時間成本和經(jīng)濟(jì)成本都不是小微企業(yè)為主的創(chuàng)客能夠承受的。

商標(biāo)是區(qū)分商品或服務(wù)來源的標(biāo)志。除了馳名商標(biāo)，一般情況下只有通過注冊才能獲得商標(biāo)權(quán)。不過，與專利注冊不同，商標(biāo)注冊的手續(xù)相對簡化，費用相對低。但商標(biāo)法保護(hù)的是創(chuàng)意中涉及的特定標(biāo)示部分，對于創(chuàng)意涉及的其他部分如營銷策劃、項目建議書、教育方法、管理模式、商業(yè)模式等則無能為力。

綜上所述，知識產(chǎn)權(quán)法中的著作權(quán)法、專利法和商標(biāo)法，對創(chuàng)意本身的保護(hù)其實極其有限。

商業(yè)秘密法保護(hù)創(chuàng)意存在缺陷

在知識產(chǎn)權(quán)法之外，創(chuàng)意還可以走商業(yè)秘密的途徑尋求保護(hù)。根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的相關(guān)規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。創(chuàng)意是創(chuàng)客的立業(yè)之本，往往不為公眾所知悉、能給作為權(quán)利人的創(chuàng)客帶來很大的競爭優(yōu)勢和可觀的經(jīng)濟(jì)效益，并且，創(chuàng)客也采取了適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧?，具有商業(yè)秘密的法定構(gòu)成要件。目前看來，運用商業(yè)秘密法、反不正當(dāng)競爭法和合同法上的締約過失責(zé)任制度是保護(hù)創(chuàng)意的可行辦法。

但商業(yè)秘密保護(hù)途徑在保護(hù)創(chuàng)意方面存在很多缺陷。因為商業(yè)秘密保護(hù)制度的規(guī)制對象只有合同雙方，對于善意第三人的約束力有限，對于除了權(quán)利、義務(wù)人之外的個體幾乎不存在約束力。以開篇的設(shè)定情景為例，商業(yè)秘密保護(hù)制度對于在眾籌平臺上被剽竊創(chuàng)意的行為不存在約束力，因為此時創(chuàng)意面向的是不確定的人。而且，一旦商業(yè)秘密被泄露，就不在被保護(hù)的范圍之列，權(quán)利人由此失去專有權(quán)利。當(dāng)真的需要為保護(hù)權(quán)利對簿公堂時，更麻煩的事情也出現(xiàn)了，就是訴訟中如何舉證。一旦舉證出主要事實證據(jù)，就意味著商業(yè)秘密被公之于眾。

法律內(nèi)外如何保護(hù)創(chuàng)意

法律在保護(hù)創(chuàng)意方面存在這樣那樣的不足。那么，創(chuàng)客該如何保護(hù)自己的創(chuàng)意呢？

一是在知識產(chǎn)權(quán)法體系內(nèi)尋求創(chuàng)意保護(hù)。創(chuàng)意是一種無形的知識財富，創(chuàng)意的保護(hù)最終還是得回到知識產(chǎn)權(quán)法體系中來。既然創(chuàng)意有了載體之后，就可以享受知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，那么，創(chuàng)客還是要盡力將創(chuàng)意形成具有一定長度或篇幅的作品，如可以寫成書，或進(jìn)行表演，或制作成實物，這樣創(chuàng)意就從抽象的思維中通過表演、實物等反映出來，可以固定下來為他人所了解，從而獲得法律的保護(hù)。同時，應(yīng)該及時進(jìn)行成果登記，專利法、商標(biāo)法自不必說，我國的著作權(quán)法雖然明確了著作權(quán)自動保護(hù)原則，但如果實行了著作權(quán)形式上的登記，無論在遭遇著作權(quán)糾紛還是在著作權(quán)轉(zhuǎn)讓時，都能提供便利。

二是在商業(yè)秘密法律制度內(nèi)尋求創(chuàng)意保護(hù)。如果創(chuàng)意需要向特定的對象公開，那么，在交付他人執(zhí)行時，至少需要讓拿走創(chuàng)意書的人出具收條，并對執(zhí)行創(chuàng)意的收益分配方式進(jìn)行約定。共同的創(chuàng)意人之間也應(yīng)及時簽訂協(xié)議，明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同不僅可以預(yù)防糾紛，還可以在糾紛發(fā)生時“定紛止?fàn)帯?。在合同訂立過程中，可采用許多提示性的語句，如“本創(chuàng)意屬于本公司的商業(yè)秘密，在簽訂合同之前不允許對方以任何方式使用，如有違反，將追究法律責(zé)任”等；再就是注意證據(jù)的收集和保全，如果出現(xiàn)爭議，可以將關(guān)鍵材料進(jìn)行公證。

三是在法律之外尋求創(chuàng)意保護(hù)。法律之外，可以通過在行業(yè)內(nèi)部制定行規(guī)，限制行業(yè)內(nèi)的無序競爭。同類企業(yè)聚集在文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園區(qū)，可以促進(jìn)園區(qū)內(nèi)企業(yè)之間的交流和資源共享，但也為企業(yè)間的相互模仿提供了便利。上海文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)園區(qū)——田子坊通過成立行業(yè)自律組織——田子坊知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)聯(lián)盟來遏制園區(qū)企業(yè)的剽竊和模仿行為。自2011年成立以來，園區(qū)內(nèi)的120多家企業(yè)紛紛加入聯(lián)盟，并做到聯(lián)盟規(guī)定的“六不”，即不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)，不損害他人企業(yè)形象，不假冒他人注冊商標(biāo)，不非法實施他人專利，不制售他人署名作品，不泄漏企業(yè)商業(yè)秘密。

總之，創(chuàng)意的保護(hù)需要創(chuàng)客的自我警覺，更需要行業(yè)內(nèi)部的自覺守法，通過行業(yè)協(xié)會的行規(guī)保護(hù)創(chuàng)意，可以彌補(bǔ)現(xiàn)行法律制度在創(chuàng)意保護(hù)方面的不足。

來源：中國文博會

編輯；IPR daily王夢婷