在德國、日本、韓國和美國，侵權(quán)賠償數(shù)額是怎樣算的呢？

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在德國、日本、韓國和美國，侵權(quán)賠償數(shù)額是怎樣算的呢？

1、什么證據(jù)被經(jīng)常用于計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額（比如專家證言、會計(jì)賬冊、銷售數(shù)據(jù)）？如果這些證據(jù)由一方當(dāng)事人提交，如何保障這些證據(jù)的真實(shí)性？2、法院會使用專家證言和專家報告嗎？法院會依職權(quán)啟動使用專家的程序嗎？這些專家可以自主選擇評估的原始資料和評估方法嗎？如果發(fā)現(xiàn)專家計(jì)算的賠償數(shù)額不合理，法院如何處理？3、如果雙方當(dāng)事人對賠償?shù)挠?jì)算方法不能達(dá)成一致，或者一方當(dāng)事人對相關(guān)數(shù)據(jù)提出質(zhì)疑，法院如何處理？法院可以基于證據(jù)酌定賠償數(shù)額嗎？如果可以，法院酌定的原則是什么？

德國

德國沒有所謂的證據(jù)發(fā)現(xiàn)程序，故專利權(quán)人在計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額時很大程度上依賴侵權(quán)人提供相關(guān)文件。為了能準(zhǔn)確計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額，德國法律為專利權(quán)人提供了有效的途徑。即專利權(quán)人可以向法庭提出要求侵權(quán)人提交賬冊資料的申請。對于專利權(quán)人而言，侵權(quán)賠償數(shù)額可以有三種計(jì)算方法，分別是專利權(quán)人因被侵權(quán)的實(shí)際損失；合理的專利許可使用費(fèi)；侵權(quán)人因侵權(quán)的獲利。專利權(quán)人可以在得到侵權(quán)人提供的財(cái)務(wù)賬冊后，選擇一種對己最為有利的計(jì)算方法。另外，侵權(quán)人在提供相關(guān)賬冊時，不僅要提供與侵權(quán)產(chǎn)品的數(shù)量相關(guān)的賬冊，還要提供所有與其侵權(quán)利潤相關(guān)的賬冊。如果侵權(quán)人主張扣除相關(guān)的開銷和成本，其所提交的賬冊必須使原告能夠評價是否存在或在何種程度上存在這些因侵權(quán)產(chǎn)品所直接發(fā)生的開銷和成本。在大多數(shù)案件中，這意味著侵權(quán)人不得不公開侵權(quán)產(chǎn)品的整個成本架構(gòu)。只要侵權(quán)人提供的賬冊中反映的信息不夠完整和清楚，其提交義務(wù)就沒有完成，侵權(quán)人將被法庭強(qiáng)制修改所提供的賬冊?？偟膩碚f，對侵權(quán)人而言，提供賬冊的過程是痛苦的。德國占優(yōu)的觀點(diǎn)認(rèn)為，被告還有義務(wù)同時提供賬冊的支持文件，如賬單、收據(jù)等原始文件。如果被告持有與計(jì)算損失相關(guān)的其他文件，如資產(chǎn)負(fù)債表、結(jié)算單等，法庭也會要求被告一并提交。如果原告懷疑被告未盡賬冊提交義務(wù)，原告可以向法庭申請，要求被告出具一份書面宣誓書，保證其提交的賬冊資料已經(jīng)是盡可能地完整和準(zhǔn)確。宣誓書必須由被告法定代表人出具。宣誓書一旦發(fā)現(xiàn)作假，宣誓人將面臨刑事指控。正因?yàn)槿绱?，一旦法庭要求被告提交賬冊資料，被告都會如實(shí)提交，從而避免原告懷疑而被法庭要求出具宣誓書。

德國法院在賠償數(shù)額認(rèn)定過程中，很少使用專家報告或?qū)＜易C言。原因之一是，一旦被告按照法庭要求提交了賬冊資料，就輪到由原告根據(jù)被告提供的這些信息來證明具體的賠償數(shù)額。德國法院認(rèn)為，此時由法庭來判斷原告的結(jié)論是否正確，這在很大程度上是一個法律問題而不是一個事實(shí)問題。第二個原因是，德國法律給了法院酌定賠償數(shù)額的自由度。該規(guī)定是基于侵權(quán)賠償數(shù)額的計(jì)算是不可能在數(shù)字上非常精確的。但這并不意味著當(dāng)事人對賠償數(shù)額的舉證是毫無意義的。法庭的酌定必須建立在考慮案件所有相關(guān)因素的基礎(chǔ)上。也就是說，法庭必須查明所有與計(jì)算賠償數(shù)額有關(guān)的事實(shí)，只有在這種情況下，法庭在被允許酌定賠償?shù)木唧w數(shù)額。盡管如此，根據(jù)被告提交的賬冊資料進(jìn)行賠償數(shù)額的估算，有時候是一項(xiàng)非常復(fù)雜的工作。此時，法庭就會聘請專家，如會計(jì)師事實(shí)所，來解決這一問題。法庭會簽發(fā)書面的命令。在命令里，法庭應(yīng)當(dāng)明確專家要回答的問題。法庭還會在書面命令里詳細(xì)說明專家應(yīng)當(dāng)遵循的法律及調(diào)查原則。專家調(diào)查必須基于當(dāng)事人提交給法庭的事實(shí)和文件。如果專家需要當(dāng)事人提交進(jìn)一步的文件，其應(yīng)當(dāng)先告知法庭，法庭在與當(dāng)事人商量后決定是否命令持有相關(guān)文件的當(dāng)事人提交。對于由專家計(jì)算出來的賠償數(shù)額，法庭沒有義務(wù)必須采納。專家的工作僅僅是為法庭解答專業(yè)問題。裁判案件是法庭的責(zé)任，不是專家的。當(dāng)然，如果法庭決定不采納專家的意見，它必須給出充分的理由。

在德國，最常采用的計(jì)算方法是被告的侵權(quán)獲利。在計(jì)算被告侵權(quán)獲利時，法院有兩個步驟。第一個步驟，是計(jì)算侵權(quán)產(chǎn)品的總體利潤是多少?？傮w利潤等于銷售額減去成本。如上所述，只有與侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售直接關(guān)聯(lián)的成本才能夠扣減。對此，法庭應(yīng)當(dāng)考慮以下問題：被告的雇傭成本是多少，其中直接與侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售關(guān)聯(lián)的費(fèi)用是多少？某一特定雇員是否只操作被訴侵權(quán)的設(shè)備（如果是，他的工資將被作為成本扣減），是否還操作其他未侵權(quán)的設(shè)備？被告的運(yùn)輸費(fèi)是多少，其中直接與侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售關(guān)聯(lián)的費(fèi)用是多少？…盡管要考慮許多問題，但最后，采用一些假設(shè)、推斷及簡化是不可避免的，無論當(dāng)事人還是法庭都必須經(jīng)歷一個相當(dāng)痛苦的涉及諸多事實(shí)和法律問題的計(jì)算過程。第二個步驟，是計(jì)算總體利潤中與侵權(quán)關(guān)聯(lián)的那部分利潤是多少。這是因?yàn)橐粋€獲得市場成功的產(chǎn)品除了使用原告涉案專利技術(shù)外，還可能歸因于其他多個因素，如：產(chǎn)品裝潢設(shè)計(jì)、市場營銷的努力、該產(chǎn)品還使用了其他的專利技術(shù)等等。在這種情況下，原告僅能獲得使用其專利所產(chǎn)生的那部分利潤，但不能就上述其他因素產(chǎn)生的利潤也獲得賠償。所以，法庭必須決定哪部分利潤是使用原告專利所產(chǎn)生的利潤。對此，法庭應(yīng)當(dāng)考慮以下問題：最主要的問題是，從一般消費(fèi)者的立場看，專利產(chǎn)品在多大程度上與市場上相關(guān)在先產(chǎn)品有區(qū)別？對于一個全新的產(chǎn)品而言，大部分或全部的利潤可能均由該專利所產(chǎn)生，但對于一個改進(jìn)產(chǎn)品而言，改進(jìn)專利所產(chǎn)生的利潤相對要小很多。其次，侵權(quán)產(chǎn)品是否存在使用其他專利技術(shù)的情況？還要考慮，市場營銷的因素、商標(biāo)的因素、以及產(chǎn)品裝潢設(shè)計(jì)的因素，等等。在計(jì)算與侵權(quán)關(guān)聯(lián)的那部分利潤是多少時，法庭的酌定變得必要。德國最高法院多次指出，只要法庭已經(jīng)充分考慮了案件的各種因素，與侵權(quán)關(guān)聯(lián)的那部分利潤的百分比是可以酌定的，最高法院一般不會干擾一審法院的自由裁量權(quán)。

計(jì)算賠償數(shù)額還可以采用合理使用費(fèi)的方法。相比采用被告侵權(quán)獲利的方法，合理使用費(fèi)的方法沒有那么復(fù)雜，而且在被告能夠證明侵權(quán)產(chǎn)品沒有產(chǎn)生任何利潤的情況下，該方法也是適用的。同樣，法庭在采用合理使用費(fèi)方法時，也有兩個步驟。第一個步驟，是正確計(jì)算相關(guān)的銷售價值。法庭應(yīng)當(dāng)考慮以下問題：侵權(quán)產(chǎn)品的銷售情況怎樣？如果侵權(quán)的只是某個產(chǎn)品的部件，那么該部件在整個產(chǎn)品的銷售價值中所占的比例是多少？如果侵權(quán)部件被單獨(dú)和作為某個產(chǎn)品的一部分被銷售，此時兩者銷售價值都應(yīng)當(dāng)計(jì)算。有些時候，可以歸因于原告專利所產(chǎn)生的份額難以精確計(jì)算，法庭就必須進(jìn)行酌定。第二個步驟，是確定被告合理的使用費(fèi)率。法庭在這一步會經(jīng)常采用估算。誠然，如果專利權(quán)人已經(jīng)建立自己的許可體系并已經(jīng)將涉案專利許可給他人使用，該許可體系可以作為確定被告合理使用費(fèi)率的指導(dǎo)。如果有證據(jù)證明原告專利的使用費(fèi)率在市場上已經(jīng)形成慣例，該慣例也可以作為確定被告使用費(fèi)率的有力指導(dǎo)。但當(dāng)不存在以上兩種情況時，法庭就必須考慮所有與確定合理使用費(fèi)率有關(guān)的因素，比如：專利技術(shù)的經(jīng)濟(jì)效益是什么？一般消費(fèi)者是否會將使用專利技術(shù)的產(chǎn)品質(zhì)量與特定的企業(yè)相聯(lián)系？使用專利技術(shù)的產(chǎn)品是否會因此提高銷售價格？是否存在侵權(quán)人愿意提高使用費(fèi)率的其他利益，如原告專利被多次申請無效但仍然維持有效。侵權(quán)人使用原告專利的時間有多長？等等。

日本

在計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額時，被經(jīng)常使用的證據(jù)是會計(jì)記錄和銷售記錄。另外，日本專利法規(guī)定，根據(jù)一方當(dāng)事人的申請，法庭可以命令專家證人去計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額，另一方當(dāng)事人則可以就有關(guān)事項(xiàng)向該專家辯解。被法庭指派的專家證人在根據(jù)當(dāng)事人提交的會計(jì)和銷售記錄計(jì)算賠償數(shù)額前，會對這些記錄的真實(shí)性進(jìn)行審查。在專家進(jìn)行調(diào)查過程中，法庭會與專家保持充分溝通，以避免專家報告出現(xiàn)誤解和疏漏。如果法庭發(fā)現(xiàn)專家報告確有補(bǔ)充的必要，法庭將命令專家予以補(bǔ)充。日本專利法還規(guī)定，法庭在計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額時，如果相關(guān)事實(shí)確實(shí)難以證明，法庭可以酌定具體的賠償數(shù)額，但法庭在酌定時必須以當(dāng)事人全部辯論意見以及案件所有相關(guān)證據(jù)的審核結(jié)果為依據(jù)。

韓國

在計(jì)算侵權(quán)賠償數(shù)額時，證明力較高的證據(jù)包括會計(jì)賬簿、提交給韓國稅務(wù)機(jī)關(guān)的書面報告中涉及產(chǎn)品增值稅的描述、韓國稅務(wù)機(jī)關(guān)公布的一般收益率、以及相關(guān)行業(yè)的許可使用費(fèi)等等。在大多數(shù)案件中，針對侵權(quán)產(chǎn)品的準(zhǔn)確的會計(jì)原始資料較少被使用。但如果有必要使用，相關(guān)的會計(jì)原始資料包括會計(jì)分類賬、銷售和采購分類賬、生產(chǎn)成本報表、費(fèi)用報表、庫存表、銷售價格表、稅務(wù)發(fā)票、交貨報表等。是否采信這些證據(jù)，由法庭在聽取雙方當(dāng)事人意見后決定。如果根據(jù)上述證據(jù)仍然不能確定具體的賠償數(shù)額，法庭將予以酌定。酌定時，侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量一般可以通過審理查明，再乘以韓國稅務(wù)機(jī)關(guān)公布的一般收益率，該乘積通常被認(rèn)定為賠償數(shù)額。在韓國，酌定賠償數(shù)額的案件比例是相當(dāng)高的。另外，韓國很少指派自己的專家去計(jì)算賠償數(shù)額。

美國

對于原告而言，即便有關(guān)賠償?shù)男畔⒂杀桓嬲莆?，他也可以通過證據(jù)發(fā)現(xiàn)程序去獲取這些信息。同樣地，對于由第三方掌握的有關(guān)賠償?shù)男畔?，原告也可以申請法院向第三方發(fā)傳票后通過證據(jù)發(fā)現(xiàn)程序取得。關(guān)于計(jì)算賠償數(shù)額的證據(jù)，原告通過發(fā)現(xiàn)程序取得的會計(jì)賬簿和記錄經(jīng)常被作為證據(jù)提交，同時原告還會提交其聘請的專家意見，說明所主張的具體賠償數(shù)額。被告通常會提出自己的專家意見予以反駁。此時，確保雙方提交的專家意見滿足法律和科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)，就是法庭的責(zé)任了。另外，美國法院很少指派自己的專家去計(jì)算賠償數(shù)額。

（注：本文節(jié)選自《關(guān)于參加國際專利法院研討會的報告》，來源：廣州知識產(chǎn)權(quán)法院，作者：龔麒天）

來源：廣州知識產(chǎn)權(quán)法院網(wǎng)站

編輯：IPRdaily王夢婷