“微信支付”不能與金融服務(wù)混同——淺議上海肯德基使用“微信支付”被訴商標(biāo)侵權(quán)案

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作者：李科峰，集佳律師事務(wù)所律師；周多，中糧集團(tuán)高級(jí)法律顧問，中國(guó)政法大學(xué)博士后。

原標(biāo)題：“微信支付”不能與金融服務(wù)混同——淺議上海肯德基使用“微信支付”被訴商標(biāo)侵權(quán)案

北京中欣銀寶通支付服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“北京中欣銀寶通公司”）以“肯德基”使用“微信支付”涉嫌商標(biāo)侵權(quán)為由，將上?？系禄邢薰荆ㄒ韵潞?jiǎn)稱“肯德基”）訴至上海市楊浦區(qū)人民法院，請(qǐng)求法院責(zé)令“肯德基”立即停止以任何方式使用“微信”商標(biāo)提供收付款方面的金融服務(wù)；銷毀在其營(yíng)業(yè)場(chǎng)所擺放的侵犯其“微信”商標(biāo)專用權(quán)的宣傳廣告；判令“肯德基”賠償其經(jīng)濟(jì)損失人民幣約計(jì)50萬(wàn)元及維權(quán)合理費(fèi)用。近日，上海市楊浦區(qū)人民法院已經(jīng)開具案件受理通知書，對(duì)此案正式立案。

一石激起千層浪，使用“微信支付”收款居然構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)！這關(guān)系著不計(jì)其數(shù)使用微信收款的商家的切身利益，也關(guān)系著以“微信”為代表的互聯(lián)網(wǎng)支付行業(yè)的未來(lái)發(fā)展。一時(shí)，引發(fā)社會(huì)熱議。北京中欣銀寶通公司將“肯德基”收取餐費(fèi)的行為定性為金融服務(wù)，照此推理，從事修鞋、開鎖、賣煎餅等各類商戶均存在“金融服務(wù)”，這樣的邏輯是否有法律依據(jù)呢？北京中欣銀寶通公司認(rèn)為“肯德基”在收取餐費(fèi)時(shí)使用“微信支付”構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的訴訟主張是否能得到支持呢？

一、上海肯德基使用“微信支付”字樣不屬于商標(biāo)的使用

商標(biāo)的使用是指經(jīng)營(yíng)者將某標(biāo)志用于商品、商品包裝或者容器上；用于服務(wù)或者與服務(wù)有關(guān)的物件上；用于商品或者服務(wù)交易文書上；或者將商標(biāo)用于商品或者服務(wù)的廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，使相關(guān)公眾認(rèn)為該標(biāo)志是區(qū)別商品或者服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志?？系禄褂谩拔⑿胖Ц丁弊謽?，在于陳述其可以使用微信APP收取出售食物對(duì)價(jià)的事實(shí)。因此，北京中欣銀寶通公司所指控的肯德基的商標(biāo)侵權(quán)行為并非商標(biāo)使用行為，而是對(duì)于客觀事實(shí)的描述行為，相關(guān)公眾一般不會(huì)以此來(lái)區(qū)別收取餐費(fèi)服務(wù)來(lái)源或者提供餐飲服務(wù)來(lái)源。

二、上海肯德基使用“微信支付”收款行為不屬于提供“金融服務(wù)”行為

上?？系禄_設(shè)快餐館，向公眾提供漢堡、汽水等食品。顧客通過(guò)現(xiàn)金支付、刷卡支付、支付寶支付、“微信支付”等方式向肯德基支付餐費(fèi)。按照《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的相關(guān)規(guī)定，上?？系禄峁┑姆?wù)屬于第四十三類提供食物和飲料服務(wù)，收取顧客的餐費(fèi)僅僅是買賣雙方之間給付對(duì)價(jià)的買賣合同履行行為，不應(yīng)視為一項(xiàng)獨(dú)立的肯德基對(duì)外提供的商業(yè)服務(wù)行為。此外，《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》將第三十六類金融業(yè)務(wù)和貨幣業(yè)務(wù)有關(guān)的服務(wù)概括為以下六項(xiàng)：

（1）銀行及有關(guān)的機(jī)構(gòu)的服務(wù)（如外匯經(jīng)紀(jì)人或清算機(jī)構(gòu)）；

（2）不屬于銀行的信貸部門的服務(wù)（如信貸合作社團(tuán)、私人金融公司、放款人等服務(wù)）；

（3）控股公司的“投資信托”服務(wù)；

（4）股票及財(cái)產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人的服務(wù)；

（5）與承受信用代理人擔(dān)保的貨幣業(yè)務(wù)有關(guān)的服務(wù)；

（6）與發(fā)行旅行支票和信用證有關(guān)的服務(wù)。

根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)，判斷經(jīng)營(yíng)者是否提供金融服務(wù)，需要考慮經(jīng)營(yíng)者是否對(duì)外提供“圍繞貨幣交易手段融通有價(jià)物品，向金融活動(dòng)參與者提供的共同獲益的服務(wù)”。抽象地看，肯德基通過(guò)“微信支付”的方式向顧客收取餐費(fèi)，或者說(shuō)顧客向肯德基支付餐費(fèi)是單方法律行為，顧客在這個(gè)行為中僅負(fù)義務(wù)，無(wú)法獲益，不符合金融服務(wù)中參與各方共同獲益的構(gòu)成要件，因此，“肯德基”的被控侵權(quán)行為不屬于提供“金融服務(wù)”行為，也與“金融服務(wù)”不類似，不存在相關(guān)公眾將這兩種行為混淆的可能性。

三、北京中欣銀寶通公司在其“微信”商標(biāo)已被國(guó)家商標(biāo)局撤銷的情況下起訴有違誠(chéng)信

北京中欣銀寶通公司主張權(quán)利的涉案“微信”注冊(cè)商標(biāo)，因沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用，根據(jù)《商標(biāo)法》第四十九條規(guī)定，在2016年7月已經(jīng)被國(guó)家商標(biāo)局“撤銷該商標(biāo)”，雖然北京中欣銀寶通公司隨后向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出復(fù)審申請(qǐng)，但在其注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)穩(wěn)定性尚不確定的情形下，提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟，向當(dāng)前市場(chǎng)上普遍使用微信收款的商家主張權(quán)利，無(wú)疑存在商業(yè)炒作，濫用訴權(quán)，混淆“金融服務(wù)”等相關(guān)概念之嫌，有違誠(chéng)信和商業(yè)道德。

綜上所述，北京中欣銀寶通公司是否享有涉案“微信”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)尚不確定，即便其享有涉案“微信”商標(biāo)專用權(quán)，“肯德基”以及其他使用微信支付功能收款的商家，僅僅為收取費(fèi)用，描述性使用“微信支付”，并未將“微信支付”作為商標(biāo)使用，收費(fèi)行為亦與通過(guò)收取現(xiàn)金、POS機(jī)刷卡等傳統(tǒng)方式收取貨款或服務(wù)費(fèi)無(wú)異，未向公眾提供“金融服務(wù)”或類似服務(wù)，不構(gòu)成對(duì)涉案“微信”商標(biāo)專用權(quán)的侵害。

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作者：李科峰，集佳律律師事務(wù)所律師；周多，中糧集團(tuán)高級(jí)法律顧問，中國(guó)政法大學(xué)博士后。

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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