將他人設(shè)計(jì)的人物畫像用于自己生產(chǎn)的服裝上，是否構(gòu)成侵權(quán)？

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作者：趙紅  上海市錦天城律師事務(wù)所  律師 專利代理人

原標(biāo)題：將他人設(shè)計(jì)的人物畫像用于自己生產(chǎn)的服裝上是否構(gòu)成侵權(quán)？

原創(chuàng)服裝設(shè)計(jì)由于服裝行業(yè)的特殊性，時(shí)效性很強(qiáng)，有些款式剛剛出現(xiàn)在T臺(tái)上，很快各種淘寶款在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上如雨后春筍般出現(xiàn)，甚至有些網(wǎng)店請(qǐng)專業(yè)模特拍的服裝展示圖很快就會(huì)被其他網(wǎng)店盜用，設(shè)計(jì)師的服裝設(shè)計(jì)圖是否構(gòu)成著作權(quán)法意義上的作品？如何有效維護(hù)原創(chuàng)服裝設(shè)計(jì)師和服裝公司的合法權(quán)益，是服裝界一個(gè)亟待解決的問題。

有客戶咨詢說：一款別人設(shè)計(jì)在衣服上的人物畫像，根據(jù)畫像細(xì)節(jié)處稍加改變，這款設(shè)計(jì)好的衣服算侵權(quán)嗎？

回答這個(gè)問題之前我們需要了解服裝行業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀。服裝成衣款式或服裝設(shè)計(jì)圖是否能夠進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，是否是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體？實(shí)踐中，服裝企業(yè)對(duì)服裝款式主要可以進(jìn)行怎樣的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)？律師幫您解答。

一、版權(quán)保護(hù)

《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》第二條列舉的作品中沒有將服裝包含其中。各國立法時(shí)考慮到本國利益，根據(jù)服裝產(chǎn)業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中的地位，作出了不同的制度安排。我國在著作權(quán)法中沒有明確規(guī)定，但在司法實(shí)踐中已經(jīng)有個(gè)案認(rèn)定。實(shí)踐中，有些服裝設(shè)計(jì)圖兼具藝術(shù)性和使用價(jià)值，被服裝企業(yè)進(jìn)行了美術(shù)作品登記來保護(hù)版權(quán)。這里的美術(shù)作品包括人工手稿和電腦制圖手稿，二者只要具有美感，作者對(duì)該作品付出了獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)，該手稿具有可復(fù)制的載體，都屬于作品的保護(hù)范圍。

二、外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)

我國法律并沒有明文禁止服裝不屬于外觀設(shè)計(jì)保護(hù)的客體，外觀設(shè)計(jì)專利(Industrial Design)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。外觀設(shè)計(jì)是指工業(yè)品的外觀設(shè)計(jì)，也就是工業(yè)品的式樣。大多數(shù)服裝設(shè)計(jì)圖或服裝款式被申請(qǐng)為外觀設(shè)計(jì)專利進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，包括阿迪、耐克、彪馬等一些運(yùn)動(dòng)品牌巨頭申請(qǐng)了很多服裝、鞋類的外觀專利來保護(hù)自身的產(chǎn)品和市場(chǎng)。

筆者通過專利檢索工具發(fā)現(xiàn)，截止至2018年3月底，我國服裝領(lǐng)域外觀設(shè)計(jì)的專利申請(qǐng)量為126293件，其中有效即仍處在專利權(quán)有效狀態(tài)的有11858件，相比其他領(lǐng)域的專利申請(qǐng)量服裝領(lǐng)域外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)量不小，這兩個(gè)數(shù)字說明服裝領(lǐng)域款式已經(jīng)有大量企業(yè)注意到服裝款式的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，但是由于服裝行業(yè)的款式更新很快，專利有效需要每年交年費(fèi)維持，大量的過時(shí)款式，企業(yè)往往不再續(xù)繳年費(fèi)去維持專利有效，所以有效專利很少（具體見圖1和圖2）。服裝類的專利申請(qǐng)和我國的服裝對(duì)外貿(mào)易也有關(guān)聯(lián)，從圖3可以看出，服裝外觀設(shè)計(jì)的專利申請(qǐng)量是和服裝行業(yè)的發(fā)展運(yùn)營行情息息相關(guān)的。

圖1 截止至2018年3月份 我國服裝全部外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)數(shù)量

圖2 截止至2018年3月份 我國服裝有效外觀設(shè)計(jì)專利數(shù)量

圖3 服裝類外觀設(shè)計(jì)專利年申請(qǐng)量趨勢(shì)圖

三、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)保護(hù)

服裝行業(yè)設(shè)計(jì)師跳槽比較頻繁，設(shè)計(jì)師帶走的不僅是個(gè)人，有時(shí)候整個(gè)涉及團(tuán)隊(duì)跳槽，帶走了公司大量的商業(yè)秘密，這些商業(yè)秘密包含著公司的經(jīng)營方向、客戶名單、設(shè)計(jì)理念、設(shè)計(jì)元素等，當(dāng)然也包含著公司以往的大量作為商業(yè)秘密保護(hù)的設(shè)計(jì)圖紙。我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第九條規(guī)定： 經(jīng)營者不得實(shí)施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：

(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;

(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;

(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個(gè)人實(shí)施前款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

依據(jù)上述法律規(guī)定和其他一些司法解釋，服裝企業(yè)可以通過反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)來保護(hù)自身合法權(quán)益。

四、其他保護(hù)

實(shí)務(wù)中，服裝企業(yè)保護(hù)自己的服裝設(shè)計(jì)圖不限于上述知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，如通過合同權(quán)利、肖像權(quán)保護(hù)、商標(biāo)權(quán)保護(hù)、特許經(jīng)營保護(hù)等明文法律規(guī)定結(jié)合具體情況來維護(hù)自身合法權(quán)益。

修改被人設(shè)計(jì)在衣服上的人物畫像用于自己生產(chǎn)的服裝上是否構(gòu)成侵權(quán)？

律師解答

一、構(gòu)成侵權(quán)

對(duì)他人設(shè)計(jì)在衣服上的人物畫像僅僅進(jìn)行一些細(xì)節(jié)上的處理，仍然和原圖構(gòu)成相同或近似，同時(shí)將改圖用在自己的商業(yè)經(jīng)營中，對(duì)他人的合法權(quán)利構(gòu)成侵權(quán)，依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

二、侵犯他人何種權(quán)利？

首先明確這個(gè)是否涉及他人的在先合法權(quán)利，（1）人物畫像是否是名人畫像,是否是動(dòng)漫作品中的人物畫像，這里涉及多種知識(shí)產(chǎn)權(quán)。如果是名人的肖像進(jìn)行了藝術(shù)加工，涉及兩方面的權(quán)利：一個(gè)是名人的肖像權(quán)，尤其是演員的肖像權(quán)，前段時(shí)間的著名演員葛優(yōu)訴藝龍網(wǎng)“葛優(yōu)躺侵權(quán)”，就是一幅人物畫像被藝龍網(wǎng)用于商業(yè)宣傳被法院判決構(gòu)成侵權(quán)，賠償7.5萬元并賠禮道歉，一審法院認(rèn)為：肖像是通過繪畫、攝影、電影等藝術(shù)形式使自然人的外貌在物質(zhì)載體上再現(xiàn)的視覺形象。肖像權(quán)，是指自然人對(duì)自己的肖像享有再現(xiàn)、使用或許可他人使用的權(quán)利。其載體包括人物畫像、生活照、劇照等。劇照涉及影視作品中表演者扮演的劇中人物，當(dāng)一般社會(huì)公眾將表演形象與表演者本人真實(shí)的相貌特征聯(lián)系在一起時(shí)，表演形象亦為肖像的一部分，影視作品相關(guān)的著作權(quán)與肖像權(quán)并不沖突，另一個(gè)是這個(gè)人物畫像的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，這個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)有可能是著作權(quán)，也有可能外觀設(shè)計(jì)專利。

（2）人物畫像是否是動(dòng)漫作品中的人物形象。如果是動(dòng)漫作品中的人物形象，則有可能侵害他人的合法的在先權(quán)利，無論這種動(dòng)漫形象是國內(nèi)的還是國外的，都有可能構(gòu)成侵權(quán)。例如，動(dòng)漫《海賊王》里面的人物形象，據(jù)筆者所知?jiǎng)勇髌贰逗Ｙ\王》已經(jīng)由國內(nèi)相關(guān)公司由日本合法引進(jìn)影片，取得了相關(guān)電影作品著作權(quán)，同時(shí)，該影片中的人物形象也取得了美術(shù)作品登記，筆者在國家商標(biāo)局查詢的情況，海賊王的相關(guān)商標(biāo)已經(jīng)被他人合法注冊(cè)，如果沒有取得權(quán)利人的授權(quán)，無論是用在服裝上，還是用在玩具上，或是其他商業(yè)領(lǐng)域，都可能構(gòu)成侵權(quán)，望企業(yè)慎重使用。

律師寄語：商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)需要企業(yè)注重知識(shí)產(chǎn)權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，這里注重知識(shí)產(chǎn)權(quán)不僅是保護(hù)自己，也要尊重他人。向每一位致力于創(chuàng)新的人員致敬！為一心鉆研技術(shù)的科技人員點(diǎn)贊！為堅(jiān)持原創(chuàng)、默默創(chuàng)作的作者們打CALL！

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作者：趙紅  上海市錦天城律師事務(wù)所 律師 專利代理人

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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