【IP人物】一名知識(shí)產(chǎn)權(quán)人30年的執(zhí)著與堅(jiān)守！

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作者：茍紅東[1]  寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局副局長

原標(biāo)題：專利老兵IP人生中N個(gè)第一次

筆者自大學(xué)畢業(yè)一頭扎進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)30年，就與知識(shí)產(chǎn)權(quán)結(jié)下了不解之緣，從專利事務(wù)所“勤雜工”干到全面負(fù)責(zé)寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作；筆者見證著我國專利事業(yè)發(fā)展的進(jìn)程和我國改革開放及法制建設(shè)取得的進(jìn)步與成果，并竭盡所能為熱愛并改變?nèi)松闹R(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)貢獻(xiàn)力量。今天，筆者特與大家分享30年專利生涯期間發(fā)生的諸多第一次事件。

題記：專利老兵茍紅東，大學(xué)畢業(yè)一頭扎進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)30年，從專利事務(wù)所“勤雜工”干到全面負(fù)責(zé)寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作；當(dāng)被人皆稱專家時(shí)，均以“專利老兵”自稱，其職業(yè)經(jīng)歷中在專利事務(wù)所從事過專利流程管理、專利文獻(xiàn)檢索服務(wù)、專利技術(shù)中介服務(wù)、專利申請(qǐng)代理、專利糾紛代理；在地方知識(shí)產(chǎn)權(quán)局從事企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理、宣傳和培訓(xùn)，專利行政執(zhí)法到寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作全面負(fù)責(zé)人。

30年的專利工作生涯與知識(shí)產(chǎn)權(quán)結(jié)下了不解之緣，期間發(fā)生的諸多第一次事件，特分享給大家，期待與各位同行回味我國專利事業(yè)發(fā)展的進(jìn)程，見證我國改革開放及法制建設(shè)取得的進(jìn)步與成果。

一、我第一次聽說，并了解專利概念——與專利結(jié)緣

1985年夏天的一個(gè)中午，正值大一期末考試期間，我在西北大學(xué)學(xué)生食堂吃飯時(shí)買到當(dāng)天出版的《西北大學(xué)校報(bào)》，校報(bào)上連載有專利小知識(shí)，抱著好奇心瀏覽了一下。我當(dāng)時(shí)覺得不可思議，按照我從小受到的教育都是科學(xué)無國界，發(fā)明創(chuàng)造應(yīng)該大公無私的共享才對(duì)，用專利壟斷起來豈不是天下大亂。后來就特別留意并堅(jiān)持看每周的連載，終于明白專利制度是激勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科技進(jìn)步從而帶動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的很好的制度，發(fā)達(dá)國家早已經(jīng)實(shí)行幾百年了。當(dāng)時(shí)我國正值改革開放初期，為了引進(jìn)更多先進(jìn)技術(shù)，與國際接軌，才有了我國專利制度的誕生。

后來，進(jìn)入專利所，才了解到我國專利制度的出籠，當(dāng)時(shí)也是遇到了很大阻力，特別是很多老干部擔(dān)心給國外企業(yè)專利保護(hù)后會(huì)嚴(yán)重阻礙我國化工、醫(yī)藥行業(yè)發(fā)展，引起藥價(jià)大幅度上漲造成老百姓看不起病。但是，改革開放總設(shè)計(jì)師鄧小平先生高瞻遠(yuǎn)矚，力排眾議，還是堅(jiān)持成立了中國專利局，并加入了多個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織和國際條約，使得中國的改革開放融入了世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大潮，也才有了我國第一部專利法的出臺(tái)。

自從了解了專利的概念后，凡是看到“專利”或“發(fā)明”等字眼就特別感興趣。記得1987年，廣西有個(gè)雜志叫《發(fā)明與人才》創(chuàng)刊，在報(bào)紙上做廣告征求代理，我就被“刊物名”深深吸引，并去信，與同學(xué)做了該刊物的代理銷售，作為我在大學(xué)期間勤工儉學(xué)的一份工作。平時(shí)開飯時(shí)，我們就在學(xué)校食堂門口擺地?cái)傎u雜志，周末背著雜志在西安各高校去推銷。雖然辛苦，所獲也不多，但樂在其中，自己也被雜志文章中描述的發(fā)明“天那水”的創(chuàng)業(yè)人物不屈不撓的精神所鼓勵(lì)，在校期間一直堅(jiān)持勤工儉學(xué)，不僅沒有靠家里供養(yǎng)，而且還給在農(nóng)村的老父親寄錢，在我們當(dāng)?shù)匾粫r(shí)傳為佳話。  

二、我第一次走進(jìn)專利事務(wù)所——注定了IP人生

1988年7月大學(xué)畢業(yè)時(shí)，按照成績和政策，我本來應(yīng)該分配到寶雞市當(dāng)時(shí)很出名的國營大廠，由于照顧班上其他同學(xué)，班主任找我談話讓我到寶雞市人事局。我到人事局報(bào)到后，歷經(jīng)波折，等待了三個(gè)月后，人事局通知我到寶雞市專利事務(wù)所（管理處）面試。當(dāng)時(shí)，我國的地方專利代理機(jī)構(gòu)都是國家事業(yè)單位，大部分在科委下面所設(shè)，并實(shí)行一套人馬，兩塊牌子的模式（即事務(wù)所和管理處是一個(gè)單位）。面試我的是老所長，在了解了我基本情況后，問我：“是否知道專利是什么”，我就把在校報(bào)上看到的說給老所長聽，老所長大喜過望，很快告訴我國慶節(jié)后來上班。上班后，有單位老同事問我與老所長什么關(guān)系，怎么這么快，這么簡單就能錄用，我一臉懵懂。后來，回想起來大概是我化學(xué)專業(yè)是單位代理人專業(yè)布局所急需，另外校報(bào)上看到的專利知識(shí)給我加分不少。因?yàn)楫?dāng)時(shí)專利法實(shí)施時(shí)間只有三年時(shí)間，絕大部分人根本不知道專利是什么，看來冥冥之中，母校那張校報(bào)決定了我后來的30多年IP人生。

三、我的第一份專利工作是勤雜工——夯實(shí)業(yè)務(wù)基礎(chǔ)

1988年10月，不滿23歲的我進(jìn)入寶雞市專利事務(wù)所開始了專利工作生涯。上班第二天，領(lǐng)導(dǎo)就派我到位于上海的中國專利干部學(xué)院學(xué)習(xí)一個(gè)多月，經(jīng)過一個(gè)多月的學(xué)習(xí)，對(duì)專利有了系統(tǒng)了解，也具有了代理工作的基本能力。學(xué)習(xí)結(jié)束后，原以為我也算百里挑一的重點(diǎn)大學(xué)本科畢業(yè)，發(fā)揮的專業(yè)特長，能干很高大上的工作，結(jié)果領(lǐng)導(dǎo)安排給我的工作是：收寄信件，裝訂專利檔案，油印文件，流程和費(fèi)用管理，描圖加上專利文獻(xiàn)整理和檢索服務(wù)，同時(shí)在代理人忙時(shí)還需要接待咨詢和接聽電話，剛開始覺得除了專利文獻(xiàn)檢索還能用到大學(xué)所學(xué)，其余簡直是小學(xué)生干的，自感大材小用。

但是，隨著慢慢接觸這些工作，才體會(huì)到領(lǐng)導(dǎo)的良苦用心，通過整理代理人在代理過程中形成的專利技術(shù)檔案并裝訂成冊，了解了從接到技術(shù)交底書到專利授權(quán)全過程，并且仔細(xì)閱讀的話，能通過代理人文件撰寫和答復(fù)過程慢慢體會(huì)一份好的專利文本的形成需要付出艱苦勞動(dòng)。自己也從這些文件中汲取了很多對(duì)自己以后執(zhí)業(yè)生涯非常有用的營養(yǎng)。流程和費(fèi)用管理，則讓我對(duì)專利審批流程和管理爛熟于心。即使看起來又臟又累的油印文件，不僅磨練了我的不急不躁的性格，也讓我體會(huì)到了代理人的艱辛，同時(shí)還掌握了專利局對(duì)申請(qǐng)文件印刷的嚴(yán)格要求。

由于，我大學(xué)沒有學(xué)機(jī)械制圖，開始描圖時(shí)總是很慢，質(zhì)量也沒有保證，在領(lǐng)導(dǎo)要求下自學(xué)機(jī)械制圖和機(jī)械原理，掌握了一門新技能。接待咨詢時(shí)，自己感覺法律知識(shí)欠缺，于是報(bào)名參加了法律專業(yè)自學(xué)考試，并最終取得法律專業(yè)文憑。系統(tǒng)的法律專業(yè)知識(shí)為我以后從事專利糾紛代理和處理打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

我從勤雜工開始，逐漸受代理人指派做一些簡單案件撰寫或?qū)彶橐庖姶饛?fù)及申請(qǐng)補(bǔ)正工作，慢慢熟悉了專利業(yè)務(wù)，在1993年首次全國專利代理人統(tǒng)一考試中以優(yōu)異成績?nèi)〉萌珖鴮＠砣速Y格，由此開啟了我專利代理執(zhí)業(yè)的新職業(yè)。

在專利代理人執(zhí)業(yè)期間，我獨(dú)立或與其它代理人合作，代理了超過千件專利申請(qǐng)，同時(shí)還負(fù)責(zé)建立了全市性專利文獻(xiàn)服務(wù)體系，每周以信件方式有針對(duì)性給企業(yè)發(fā)布相關(guān)專利文獻(xiàn)；另外還對(duì)所代理的優(yōu)秀專利積極向企業(yè)推薦，進(jìn)行技術(shù)貿(mào)易。

四、我運(yùn)營成功的第一件專利賣了天價(jià)——初識(shí)專利價(jià)值

1991年夏季，我在《中國技術(shù)市場報(bào)》給寶雞市龍泉中學(xué)一個(gè)高中生發(fā)明的“彩色磁性書寫板”發(fā)了廣告，廣東高要一私營企業(yè)老板看上該專利技術(shù)，隨后，簽署了專利技術(shù)受讓合同，以十二萬元價(jià)格購買了該技術(shù)。在當(dāng)時(shí)萬元戶還屬于富豪的階段，我給一個(gè)中學(xué)生的技術(shù)賣到了天價(jià)，我也獲得了大家的贊許。但是后來該技術(shù)在產(chǎn)業(yè)化過程中并沒有實(shí)現(xiàn)，原因是其中一個(gè)像小米粒大小的塑料部件需要做成八面體，而且八個(gè)面顏色還需要不一樣。盡管當(dāng)時(shí)這個(gè)學(xué)生做的有樣品，是用手工花了很久時(shí)間打磨組裝的，但當(dāng)時(shí)條件下沒有制作出該部件的設(shè)備，導(dǎo)致老板投資失敗，后來按照合同約定退了轉(zhuǎn)讓費(fèi)，老板也說看了樣品才簽的合同不怪我，但是后來在做技術(shù)中介時(shí)，我就吸取教訓(xùn)，不僅要了解技術(shù)本身，還要對(duì)加工和實(shí)施細(xì)節(jié)進(jìn)行多方考證。在后來的執(zhí)業(yè)過程中，促成了很多專利技術(shù)落地實(shí)施。

其實(shí)，當(dāng)時(shí)這個(gè)工作叫技術(shù)經(jīng)紀(jì)人，之所以要用今天時(shí)髦的運(yùn)營概念，我也是為目前業(yè)界浮躁氣息所困惑。目前大量搞專利運(yùn)營的機(jī)構(gòu)和人員，很多一不懂也不鉆研技術(shù)，二不懂法律，一味利用金融概念跟風(fēng)炒作。我接觸的一些運(yùn)營平臺(tái)，洋洋自得的認(rèn)為所謂的運(yùn)營成果就是把別人專利轉(zhuǎn)讓給企業(yè)做高企認(rèn)證，賣給個(gè)人評(píng)職稱。如果我們的專利都是這些用途，不僅喪失了專利的核心價(jià)值，也會(huì)把專利發(fā)明人引入歧途。

同時(shí)這個(gè)經(jīng)歷也對(duì)我以后在關(guān)注非職務(wù)發(fā)明人專利轉(zhuǎn)化難問題時(shí)，有了更多思考。我到了知識(shí)產(chǎn)權(quán)局后，當(dāng)?shù)孛襟w多次報(bào)道過民間發(fā)明人專利轉(zhuǎn)化難問題，造成了一些負(fù)面影響，引起了地方領(lǐng)導(dǎo)重視，我?guī)状渭s媒體用這個(gè)案例來說明除了政府支持，發(fā)明人還需要從技術(shù)本身可實(shí)施性考慮存在問題，在媒體發(fā)表后獲得了發(fā)明人理解，一定程度上緩解了社會(huì)矛盾。

五、我第一次參與處理專利侵權(quán)糾紛——見識(shí)專利威力

1991年秋季，我市發(fā)生了一起企業(yè)使用員工非職務(wù)發(fā)明的專利侵權(quán)糾紛，我作為合議組成員參與了案件處理。專利權(quán)人秋某的一項(xiàng)《萬向輪》非職務(wù)發(fā)明專利，經(jīng)過口頭協(xié)商由自己所在企業(yè)車間制作樣品，樣品作出后企業(yè)試用效果不錯(cuò)。當(dāng)時(shí)，我國家具行業(yè)剛剛起步，該產(chǎn)品在沙發(fā)上使用非常受歡迎，于是企業(yè)大量銷售。專利權(quán)人要求企業(yè)支付報(bào)酬，企業(yè)負(fù)責(zé)人覺得要求過分，認(rèn)為企業(yè)員工做出的發(fā)明創(chuàng)造給企業(yè)使用是應(yīng)該的，拒絕付費(fèi)。專利權(quán)人要求專利管理處處理。通過我們辦案人員到企業(yè)說服教育，企業(yè)負(fù)責(zé)人認(rèn)識(shí)到了錯(cuò)誤，主動(dòng)要求付給使用費(fèi)，并隨后按照銷售額給付使用費(fèi)。通過參與該案處理，我第一次見識(shí)了專利的威力，是一件專利讓自負(fù)的企業(yè)負(fù)責(zé)人給自己職工鞠躬道歉，并付給了專利使用費(fèi)。

我隨后將此案辦理經(jīng)過寫成報(bào)道，給中國專利報(bào)上投稿，并被登載，這是我寫的稿件第一次被正式出版物發(fā)表，看到我的名字和文字變成了鉛字，老婆高興地把稿件剪輯粘貼在日記本上保存。在以后的日子里有時(shí)翻到這一篇不足千字的小文章，自豪感油然而生。

雖然，現(xiàn)在回過頭看，當(dāng)時(shí)專利管理部門和代理機(jī)構(gòu)合署辦公，又是裁判員又做運(yùn)動(dòng)員不符合法制要求，但是，這在當(dāng)時(shí)特殊情況下對(duì)于培養(yǎng)專利業(yè)務(wù)及執(zhí)法人才，快速解決糾紛和提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)發(fā)揮了重要作用。

六、我第一次代理專利侵權(quán)糾紛就到了最高法院，確認(rèn)了專利權(quán)失效的時(shí)間—— 一鳴驚人

1994年6月份，我的客戶寶雞某鋁箔廠為所購買專利繳納年費(fèi)時(shí)給我發(fā)牢騷說買這個(gè)破專利還惹了一身官司，被西安法院判決給別人賠償12萬元。在我追問下，企業(yè)負(fù)責(zé)人才說出了事情原委。原來是寶雞某鋁箔廠1993年10月份購買了從西安某研究所辭職的員工一項(xiàng)汽車尾氣處理裝置實(shí)用新型專利權(quán)，推向市場后效益很好，后來與寶雞某材料廠簽訂合作協(xié)議準(zhǔn)備大干時(shí)被寶雞某公司以侵犯專利權(quán)為由告到了法院，在一審訴訟所聘請(qǐng)律師不懂專利業(yè)務(wù)，僅僅以自己購買專利不侵權(quán)為由抗辯，結(jié)果法院以所購買專利為權(quán)利人專利從屬專利為由，判決構(gòu)成侵權(quán)并賠償12萬元。

后來經(jīng)過我查詢專利公報(bào)，涉案專利為旋流式節(jié)油器（申請(qǐng)?zhí)枺?9208621.1；申請(qǐng)日：1989-06-13；授權(quán)公告日：1990-12-05），但發(fā)現(xiàn)1994年5月4日實(shí)用新型專利公報(bào)已經(jīng)公告該專利由于未按時(shí)繳納年費(fèi)導(dǎo)致專利權(quán)終止。由于該專利申請(qǐng)日為1989年6月13日，根據(jù)當(dāng)時(shí)的專利法實(shí)施細(xì)則88條，我認(rèn)為該專利權(quán)應(yīng)當(dāng)追溯至其應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)的1993年6月12日專利權(quán)終止。而某鋁箔廠1993年10月份才購買專利開始生產(chǎn)，明顯是專利權(quán)終止之后才可能進(jìn)行生產(chǎn)，不應(yīng)該構(gòu)成侵權(quán)。于是在辦理了委托手續(xù)后以專利權(quán)終止后實(shí)施專利不構(gòu)成侵權(quán)為理由，以兩被告名義將上訴狀遞交到了陜西省高級(jí)人民法院。沒想到陜西省高院卻認(rèn)為專利權(quán)終止事項(xiàng)公告日為1994年5月4日，專利權(quán)終止日應(yīng)當(dāng)為1994年5月4日，兩被告實(shí)施專利的時(shí)間是在專利權(quán)終止前，侵權(quán)責(zé)任不能免除，只是改變了西安市中級(jí)法院停止侵權(quán)的判決，仍然維持了12萬元的經(jīng)濟(jì)賠償。

滿以為勝券在握，卻沒有想到官司仍然留了一個(gè)大尾巴，而且在二審判決后，法院隨即強(qiáng)制執(zhí)行了判決，金屬材料廠帳上的12萬元被法院強(qiáng)行劃撥給了原告。為討個(gè)公道,我準(zhǔn)備了長達(dá)14頁的申訴狀，直接遞交到了最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭，主要從法理、專利法實(shí)施細(xì)則的規(guī)定、公告日的來歷等多個(gè)方面論述了沒有繳納年費(fèi)導(dǎo)致專利權(quán)的終止的，應(yīng)當(dāng)追溯到專利申請(qǐng)日才公平合理。最終，最高人民法院以書面函方式通知陜西省高院，對(duì)于專利權(quán)終止的時(shí)間應(yīng)當(dāng)采納我的意見，即涉案專利權(quán)應(yīng)當(dāng)追溯至其應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)的1993年6月12日專利權(quán)終止。在后來的再審程序中，法院合議庭闡明了該專利權(quán)應(yīng)當(dāng)于1993年6月13日終止，在此前提下，主持雙方當(dāng)事人和解達(dá)成原告返還已經(jīng)執(zhí)行的12萬元并承擔(dān)一、二審訴訟費(fèi)的協(xié)議。

該案自原告起訴到執(zhí)行返還終結(jié)歷時(shí)7年，歷經(jīng)三級(jí)法院，通過最高人民法院終于改變了當(dāng)時(shí)法院系統(tǒng)關(guān)于專利權(quán)終止應(yīng)該自公告日計(jì)算的主流看法，后來一審法官感嘆到小山城，寶雞竟然會(huì)有這樣的人才，同時(shí)自感法院系統(tǒng)應(yīng)該更多了解專利業(yè)務(wù)流程。

通過該案，初出茅廬的我才明白了簡單的一個(gè)法律條款，不同的人會(huì)有天壤之別的看法。就比如本案中專利權(quán)終止是以公告日還是自未交費(fèi)當(dāng)年申請(qǐng)日為準(zhǔn)？在該案審理過程中，法院系統(tǒng)依據(jù)1984年版專利法第47條（有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：一、沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的;二、專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。專利權(quán)的終止，由專利局登記和公告）中“專利權(quán)的終止，由專利局登記和公告”規(guī)定，堅(jiān)持認(rèn)為專利權(quán)終止事項(xiàng)未經(jīng)公告，社會(huì)公眾無法得知專利權(quán)法律狀態(tài)，因此，被告在未公告前實(shí)施專利以放任態(tài)度對(duì)待專利權(quán)有過錯(cuò)，需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對(duì)我在代理意見中援引1984年版專利法實(shí)施細(xì)則88條（期滿未繳納專利年費(fèi)的，自應(yīng)當(dāng)繳納年費(fèi)期滿日起，其專利權(quán)終止）不繳費(fèi)即終止的理由，二審法院認(rèn)為專利法效力更高，未予以支持。

而專利系統(tǒng)卻都持和我一樣的看法，通過走訪國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)條法司，更堅(jiān)定了我的信心。到最高院申訴時(shí)，我除了堅(jiān)持援引實(shí)施細(xì)則88條外，還通過檢索找了同樣是申請(qǐng)日為6月13日，而1993年未繳納年費(fèi)的幾個(gè)專利的終止公告，結(jié)果因未交費(fèi)而公告的時(shí)間差距很大，有些自該繳納年費(fèi)時(shí)間只差8個(gè)月（因?yàn)橛?個(gè)月滯納期），而最長的竟然有3年多。如果按照公告日終止專利權(quán)的邏輯，同樣是因?yàn)闆]有繳納年費(fèi)專利權(quán)終止，有些只多保護(hù)了8個(gè)月，而有些要多保護(hù)3年多，這樣及其不公平，這個(gè)時(shí)間長短完全取決于專利局內(nèi)部工作效率。而如果按照專利法實(shí)施細(xì)則88條，只要沒有繳納年費(fèi)，全部以申請(qǐng)日終止，對(duì)所有專利權(quán)完全一致，非常公平。同時(shí)專利法規(guī)定專利權(quán)人有繳納年費(fèi)義務(wù)，專利保護(hù)的前提是專利權(quán)人盡了繳納年費(fèi)的義務(wù)。如果按照公告日終止，專利權(quán)人不繳納年費(fèi)，多保護(hù)幾個(gè)月到幾年不僅于法無據(jù)，而且是對(duì)社會(huì)公眾極大傷害。因此以未繳納年費(fèi)當(dāng)年申請(qǐng)日為專利權(quán)終止日公平合理。

在后來的執(zhí)業(yè)生涯中，我無論在在代理案件還是處理案件過程中，不會(huì)僅僅拘泥于某一條款的規(guī)定，我往往特別注意全面把握法律精神，會(huì)從立法本意、社會(huì)效果等多個(gè)方面注意案件處理的結(jié)果。

七、我第一次坐在法院被告席，明確了專利權(quán)生效時(shí)間—寶雞市專利行政訴訟第一案勝訴

2016年3月，我已經(jīng)全面負(fù)責(zé)寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的工作。首次，以行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人身份坐到了西安市中級(jí)人民法院行政審判庭被告席上。這是專利法實(shí)施以來寶雞市第一起專利行政案件，為確保勝訴，我沒有請(qǐng)代理人，而是親自參加了法院的三次公開審理。

案件的起因是請(qǐng)求人李培林就其“水泥撒布機(jī)”（專利號(hào)：201530047870.X ，申請(qǐng)日：2015-02-16； 授權(quán)公告日：2015-07-29）外觀設(shè)計(jì)專利因與被請(qǐng)求人陜西國利通達(dá)筑路機(jī)械有限公司侵權(quán)糾紛，于2015年8月19日向?qū)氹u市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提交處理請(qǐng)求，寶雞局經(jīng)審查立案后經(jīng)過公開審理，認(rèn)為被請(qǐng)求人在涉案專利授予之前制造并銷售粉料撒布機(jī)的行為不構(gòu)成侵犯請(qǐng)求人的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)，并作出處理決定駁回了請(qǐng)求人的全部請(qǐng)求。

請(qǐng)求人不服知識(shí)產(chǎn)權(quán)局處理決定，2016年1月以寶雞局認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤為由向西安市中級(jí)人民法院提起行政訴訟，主要理由認(rèn)為專利權(quán)應(yīng)該自申請(qǐng)日算起，其所提供被請(qǐng)求人生產(chǎn)銷售產(chǎn)品的時(shí)間雖然早于專利授權(quán)日，但是明顯晚于專利申請(qǐng)日，因此被請(qǐng)求人在專利申請(qǐng)日之后的制造、銷售行為屬于侵權(quán)。

在案件處理過程中，專利權(quán)人代理律師援引專利法42條關(guān)于專利保護(hù)期限的規(guī)定（發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請(qǐng)日起計(jì)算），認(rèn)為如果不從申請(qǐng)日起開始保護(hù)，則縮短了專利保護(hù)期限，因此只有從申請(qǐng)日起保護(hù)才符合法律規(guī)定，也才更加公平合理。

市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在處理決定中依據(jù)《中華人民共和國專利法》11條第二款規(guī)定（外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品），同時(shí)該外觀設(shè)計(jì)專利證書載明: 專利權(quán)自授權(quán)公告之日生效。因此,涉案外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)應(yīng)該自2015年7月29日起生效,即自2015年7月29日起未經(jīng)該項(xiàng)專利權(quán)人許可實(shí)施其專利才可能構(gòu)成專利侵權(quán)。請(qǐng)求人指控被請(qǐng)求人生產(chǎn)并銷售的粉料撒布機(jī)，其供貨合同簽訂時(shí)間為2015年5月3日，合同履行完畢為2015年6月12日，均早于該專利權(quán)生效時(shí)間。故被請(qǐng)求人在涉案專利授予之前制造并銷售粉料撒布機(jī)的行為不構(gòu)成侵犯請(qǐng)求人的外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)。

西安市中級(jí)人民法院審理后認(rèn)為寶雞局處理決定決定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，于2016年7月作出判決維持處理決定，駁回專利權(quán)人訴訟請(qǐng)求。

專利權(quán)自授權(quán)公告日起開始保護(hù)，即權(quán)利人只有專利授權(quán)后才能享有對(duì)抗侵權(quán)的權(quán)利。權(quán)利人代理律師僅以專利法42條中專利權(quán)期限自申請(qǐng)日起計(jì)算為依據(jù)，認(rèn)為專利權(quán)應(yīng)該自申請(qǐng)日起保護(hù)并主張對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，是對(duì)專利制度的核心不夠了解。專利制度的核心是申請(qǐng)人公開技術(shù)換取保護(hù)，專利只有公開后社會(huì)公眾才有可能了解其技術(shù)方案和法律狀態(tài)，才有可能避免發(fā)生侵權(quán)，在外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)后尚未授權(quán)公告前，社會(huì)公眾無法了解技術(shù)方案和法律狀態(tài)，讓社會(huì)公眾承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任是不公平的。同時(shí)專利法11條第二款也明確規(guī)定外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后才具有禁止他人實(shí)施的權(quán)利。

實(shí)際上，該案在行政訴訟過程中，經(jīng)過我多次與法官深入溝通探討后，法院也支持了上述觀點(diǎn)。該案為寶雞市第一件專利行政案件，并以知識(shí)產(chǎn)權(quán)局勝訴結(jié)案，合議組在案件處理以及行政訴訟中的專業(yè)素養(yǎng)得到了高度評(píng)價(jià)。

2018年世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)日之際，我將這個(gè)案件和上述第六個(gè)案件合并撰寫了《專利權(quán)的生效與終止》來紀(jì)念我從事專利工作30年，在媒體上發(fā)表，獲得了業(yè)內(nèi)熱烈反響。

八、我第一次異地辦案辦成了全國典型案例

2015年6月，我受陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局指派，作為合議組長參加了榆林市知識(shí)產(chǎn)權(quán)受理的10件專利侵權(quán)糾紛案件。其中，河南西峽龍成特種材料有限公司（下稱龍成公司）訴陜西煤業(yè)化工集團(tuán)神木天元化工有限公司（以下簡稱天元公司）侵犯其“內(nèi)煤外熱式煤物質(zhì)分解設(shè)備”實(shí)用新型專利一案，榆林局作出不侵權(quán)結(jié)論駁回專利權(quán)人請(qǐng)求后，龍成公司不服向西安市中級(jí)法院提起行政訴訟，西安市中級(jí)人民法院審理后維持了知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的處理決定。龍成公司不服西安市中級(jí)法院一審判決，向陜西省高級(jí)人民法院提起上訴，省高院審理認(rèn)為榆林局處理決定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，一審判決予以維持正確；龍成公司的上訴請(qǐng)求，無事實(shí)和法律依據(jù)，依法不予支持，于2016年6月6日作出駁回上訴，維持原判的終審判決。

后來，龍成公司到最高人民法院申訴。在最高人民法院再審期間，我作為代理人主要陳述要正確合理確定權(quán)利要求保護(hù)范圍，切忌按照權(quán)利人主張對(duì)權(quán)利要求保護(hù)范圍做過大解釋，以平衡權(quán)利人和社會(huì)公眾之間利益。我還用教科書和權(quán)利人同日提交的發(fā)明專利審查檔案來印證，權(quán)利人對(duì)權(quán)利要求解釋超出了合理范圍，包含了公知技術(shù)方案。最高人民法院于2017年12月25日作出判決，撤銷榆林局處理決定和一、二審法院判決，責(zé)令榆林局重新作出處理決定。在最高院再審期間，天元公司提出專利權(quán)無效，國家專利復(fù)審委員會(huì)2018年3月21日作出專利權(quán)無效宣告決定，認(rèn)定涉案專利權(quán)利要求1無效。

至此，表明龍成公司在維權(quán)過程中主張權(quán)利的專利權(quán)利要求1無法獲得保護(hù)，同時(shí)也支持了我在榆林局處理決定和在最高院再審中的主張意見，證明榆林局處理決定中對(duì)權(quán)利要求保護(hù)范圍界定的正確性。

該案首先由知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政部門作出專利侵權(quán)處理決定，歷經(jīng)三級(jí)法院審理，歷時(shí)三年，最后由專利權(quán)無效決定最終支持了行政處理決定的結(jié)論。我作為案件行政處理過程合議組長和三級(jí)法院行政案件審理的代理人全程參與了案件。

該案入選2018年最高人民法院典型專利案件，同時(shí)一審階段列為2015年西安中級(jí)法院十大典型案件，2016年二審判決后列入國務(wù)院打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)和假冒偽劣商品辦公室專利保護(hù)典型案件；并入選國內(nèi)眾多知識(shí)產(chǎn)權(quán)期刊、網(wǎng)站典型案件。

通過參與該案的處理和代理，我體會(huì)到了專利執(zhí)法工作的艱辛，同時(shí)通過和三級(jí)法院接觸，對(duì)專利行政執(zhí)法更加有信心。同時(shí)也認(rèn)識(shí)到我國對(duì)專利保護(hù)采取行政司法兩條途徑的選擇非常適合我國國情，專利行政執(zhí)法更專業(yè)更便捷的優(yōu)勢非常明顯，但是要做好行政執(zhí)法人員和法官業(yè)務(wù)交流，以達(dá)到執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。

九、我第一次承擔(dān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究課題，過了一把學(xué)者癮

專家、學(xué)者和科學(xué)家是我自小心中的偶像和奮斗目標(biāo)?？墒怯捎诤髞砉ぷ饕恢笔菑氖戮唧w事務(wù)性工作，與學(xué)術(shù)研究基本不搭界，但我養(yǎng)成了一個(gè)良好的習(xí)慣，對(duì)平時(shí)所辦理的有典型意義的案件都會(huì)記錄并從雙方當(dāng)事人、執(zhí)法者三個(gè)角度總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，倒也積累了不少東西，也在平常講座中大量運(yùn)用。2013年陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局征集全省知識(shí)產(chǎn)權(quán)軟課題研究項(xiàng)目時(shí)，在時(shí)任省局領(lǐng)導(dǎo)啟發(fā)下，我申請(qǐng)了《專利行政執(zhí)法新模式研究》軟課題，幸運(yùn)得到立項(xiàng)。在研究中，我將二十多年積累的案例資料逐一梳理，按照案件簡介、焦點(diǎn)問題、各方（雙方當(dāng)事人、執(zhí)法者）長短（經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)）、點(diǎn)評(píng)啟示五個(gè)方面對(duì)每個(gè)案件和所反映的問題做了分析，對(duì)專利糾紛案件從立案、審理到作出結(jié)論全部環(huán)節(jié)，從行政執(zhí)法角度對(duì)程序、實(shí)體問題給出了建議?？偨Y(jié)出了專利侵權(quán)糾紛要遵守以下操作模式：

1、立案階段：依法請(qǐng)求，嚴(yán)格審查，節(jié)約資源。

2、調(diào)查階段：主動(dòng)出擊，搜集證據(jù)，化解難題。

3、審理階段：明辨是非，以理服人，程序合法。

4、結(jié)案階段：曉之以理，調(diào)處結(jié)合，維護(hù)正義。

5、日常執(zhí)法：預(yù)防為主，遏制侵權(quán)，保護(hù)專利。

以上操作模式與司法保護(hù)居間裁判的方式比較，有助于突出專利行政執(zhí)法效率高，執(zhí)法程序簡便、主動(dòng)、快捷的優(yōu)勢，能夠充分保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，確保國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的順利實(shí)施，在目前實(shí)施嚴(yán)格知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的大背景下，行政執(zhí)法快捷迅速實(shí)現(xiàn)保護(hù)尤為重要。

該課題順利通過了陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局組織的驗(yàn)收。通過這次承擔(dān)軟課題研究，也算過了一把學(xué)者癮，同時(shí)自己在工作中更加注意發(fā)現(xiàn)問題。我在負(fù)責(zé)專利保險(xiǎn)試點(diǎn)示范工作中，積極探索通過專利保險(xiǎn)工具促進(jìn)專利運(yùn)用和構(gòu)建全方位保護(hù)體系，有幸于2017年再次承擔(dān)陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略課題《以專利保險(xiǎn)促進(jìn)專利運(yùn)用和構(gòu)建全方位保護(hù)體系研究》課題。

后記： 這就是一個(gè)IP老兵專利生涯中N個(gè)第一次中的九個(gè)第一次。其實(shí)提筆來寫的時(shí)候，三十年間很多第一次涌上心頭，有感恩、有委屈；有成功、有失敗；有被稱道致謝的時(shí)候，也有被人誤解的無奈。按照中國人習(xí)慣本想湊十個(gè)以滿足十全十美，但我堅(jiān)決就此止筆，因?yàn)槲抑溃邪倮镎甙刖攀?，在余下的幾年，我將竭我所能，為我熱愛并改變我人生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)貢獻(xiàn)力量。

我夫人說她經(jīng)常把街上宣傳欄里的“專刊”遠(yuǎn)遠(yuǎn)就看成了“專利”，看來命運(yùn)注定了我的IP人生。我女兒后來大學(xué)也在我的影響下學(xué)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)，并現(xiàn)在攻讀博士學(xué)位。知識(shí)產(chǎn)權(quán)不僅伴隨了我全部的職業(yè)生涯，也滲透到了我的家庭和生命中。

在寫這些文字時(shí)，夫人翻出了我女兒上五年級(jí)時(shí)發(fā)明的《盲人安全手杖》，并用耳濡目染的零散專利知識(shí)撰寫了權(quán)利要求書，我稱贊她寫的也算有模有樣，附于文后，博大家一樂。

專利老兵女兒11歲時(shí)的小發(fā)明和自主撰寫的權(quán)利要求書

注釋：

[1]作者簡介：介茍紅東，現(xiàn)任寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局副局長(主持工作)。高級(jí)工程師技術(shù)職稱。1988年畢業(yè)于西北大學(xué)化學(xué)系，獲理學(xué)學(xué)士學(xué)位，1993年考取全國專利代理人資格后從事專利代理工作十多年，在專利事務(wù)所從事專利文獻(xiàn)檢索分析、專利申請(qǐng)文件撰寫、專利無效糾紛代理、專利訴訟代理，參加工作后在西北政法大學(xué)法律專業(yè)學(xué)習(xí)，獲得法律專業(yè)文憑。自2008年開始為陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)講師團(tuán)三期連續(xù)聘任講師和中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)培訓(xùn)中心注冊講師；中國西北專利侵權(quán)糾紛判定中心專家組聘任專家。

自畢業(yè)后進(jìn)入知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)近30年來，一直在知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)第一線從事專利代理和專利管理工作，代理過上千項(xiàng)專利申請(qǐng)業(yè)務(wù)，參與了寶雞市絕大部分專利無效糾紛和專利侵權(quán)糾紛的處理。代理機(jī)構(gòu)改制后進(jìn)入知識(shí)產(chǎn)權(quán)局負(fù)責(zé)專利行政執(zhí)法，主導(dǎo)了寶雞市幾百件專利侵權(quán)糾紛的處理，特別是近幾年受陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局指派在指導(dǎo)全省專利行政執(zhí)法和執(zhí)法人才培養(yǎng)方面取得了很大成績。2015年主導(dǎo)處理的西峽龍成專利侵權(quán)糾紛案件入選西安市十大知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件和全國知識(shí)產(chǎn)權(quán)十大案件。2013年獨(dú)立完成了陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究課題《專利行政執(zhí)法新模式研究》并通過驗(yàn)收，2017年承擔(dān)陜西省知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略研究課題《專利保險(xiǎn)構(gòu)建全方位專利保護(hù)體系研究》。撰寫過多篇知識(shí)產(chǎn)權(quán)理論文章，既具有深厚的理論功底，又具有豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：茍紅東  寶雞市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局副局長

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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