新業(yè)態(tài)互聯(lián)網(wǎng)+環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)討論與分析

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作者：周鳴晨   標(biāo)天下知識產(chǎn)權(quán)

原標(biāo)題：新業(yè)態(tài)互聯(lián)網(wǎng)+環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)討論與分析

2015 年，國務(wù)院發(fā)布了《國務(wù)院關(guān)于新形勢下加快知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的若干意見》提出：國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略實(shí)施以來，我國知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造運(yùn)用水平大幅提高，保護(hù)狀況明顯改善，  全社會知識產(chǎn)權(quán)意識普遍增強(qiáng)，知識產(chǎn)權(quán)工作取得長足進(jìn)步，對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展發(fā)揮了重要作用。同時，仍面臨知識產(chǎn)權(quán)大而不強(qiáng)、多而不優(yōu)、保護(hù)不夠嚴(yán)格、侵權(quán)易發(fā)多發(fā)、影響創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)熱情等問題，亟待研究解決。當(dāng)前，全球新一輪科技革命和產(chǎn)業(yè)變革蓄勢待發(fā)，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式加快轉(zhuǎn)變，創(chuàng)新引領(lǐng)發(fā)展的趨勢更加明顯，知識產(chǎn)權(quán)制度激勵創(chuàng)新的基本保障作用更加突出。

近幾年來，我國進(jìn)入到了一個大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的時代，商標(biāo)法修法、專利法修法，  都將法定判賠額度提高了好幾倍，大大激勵了創(chuàng)新，一定程度上震懾了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。  但是相對于當(dāng)前我國高速發(fā)展、大力創(chuàng)新的大環(huán)境仍然存在一些政策、法律上的滯后性與不適應(yīng)性。

問題主要表現(xiàn)在：

一、互聯(lián)網(wǎng)+企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

當(dāng)前大量的互聯(lián)網(wǎng)+的企業(yè)出現(xiàn)，研發(fā)了很多的互聯(lián)網(wǎng)軟件、系統(tǒng)、工具等，很大方面方便了大眾的生活、工作等領(lǐng)域，但是大多數(shù)的互聯(lián)網(wǎng)的開發(fā)的軟件、系統(tǒng)、工具很難得到真正很有效的保護(hù)，很多是通過申請軟著來進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，因為軟著的維權(quán)比較困難，  很難調(diào)查取證對方是否有侵犯自己的軟著，對方的代碼更是難以獲知，再者因為軟著的信息很難查詢，互聯(lián)網(wǎng)公司在針對競爭對手的知識產(chǎn)權(quán)情報分析和收集時候也存在較大難度，對于企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)工作者的工作也比較難以開展，大多數(shù)中小型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)工作者更多只能管理和監(jiān)測本企業(yè)及競爭對手的商標(biāo)情況，所以針對互聯(lián)網(wǎng)公司開發(fā)的軟件、系統(tǒng)、工具急需更好的維權(quán)突破口，當(dāng)然現(xiàn)在也看到有一些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)通過專利來保護(hù)自身的一些技術(shù)，但是目前相對于傳統(tǒng)實(shí)體行業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的專利訴訟案件會少很多，難度也會大很多。

二、新商業(yè)模式的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

近年來風(fēng)起的共享租車，共享單車，共享充電寶，等等新型行業(yè)和項目，主要集中為商業(yè)模式的創(chuàng)新，把原本傳統(tǒng)的行業(yè)通過互聯(lián)網(wǎng)、移動互聯(lián)網(wǎng)或者其他新的商業(yè)方法和途徑進(jìn)  行模式創(chuàng)新，模式升級，會很大程度帶來行業(yè)的創(chuàng)新和升級，本身也是一種創(chuàng)新，但是目前  在我國，這種模式的創(chuàng)新卻很難得到有效的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，所以很多的模式創(chuàng)新后，會涌入  大量的模仿者、抄襲者，瞬間成為紅海，直接導(dǎo)致了真正最開始的創(chuàng)新者不一定能受益，反  而后來者會通過資本或者其他的力量收割商業(yè)模式創(chuàng)新帶來的巨大紅利，或者整個行業(yè)都無  人受益，劣幣驅(qū)逐良幣，商業(yè)模式的創(chuàng)新在美國可以得到專利權(quán)的保護(hù)。

1996 年，美國發(fā)布的《專利檢查程序手冊》新版本中，商業(yè)辦法從非專利客體的規(guī)定中被刪去，對商業(yè)辦法的專利保護(hù)的申請被認(rèn)可。但隨著對商業(yè)辦法專利申請的放寬，各種良莠不齊的專利申請也給美國專利商標(biāo)局帶來了很大的不便，后來 2008 年 Bilski v. Kappos 案后，美國對商業(yè)辦法的專利申請門檻提高，聯(lián)邦法院對可申請專利客體進(jìn)行了重新解釋， 認(rèn)為一項創(chuàng)造要依附于某種機(jī)械設(shè)備或者裝置，并且產(chǎn)生了物質(zhì)上的轉(zhuǎn)化，才可以申請專利。

然后，美國專利商標(biāo)局對商業(yè)辦法專利的審查原來越嚴(yán)格，但截止到目前，美國仍然是對待  商業(yè)辦法專利最為寬松的國家。

日本 1999 年公布的商業(yè)辦法檢查攻略，對單純的商業(yè)辦法不授予專利權(quán)，但是有“技能構(gòu)思”的商業(yè)辦法可以授予專利權(quán)，使用網(wǎng)絡(luò)或計算機(jī)的商業(yè)辦法可以在日本取得授權(quán)和  保護(hù)，但難度比美國大。

相比美國和日本，歐洲專利局對待商業(yè)辦法專利要嚴(yán)厲得多。依據(jù)《歐洲專利條約》， 商業(yè)辦法和計算機(jī)程序都不在專利授權(quán)范圍內(nèi)。2001 年，歐洲發(fā)布新的制度，規(guī)定：“一項含有技術(shù)性的產(chǎn)品或方法，即便該專利包含了或最少包含一項商業(yè)辦法，仍然有可能被授予專利權(quán)”，然后承認(rèn)了歐洲專利局近年在計算機(jī)軟件和商業(yè)辦法上的擴(kuò)展方案，依照新的規(guī)定，歐洲專利局主要關(guān)注的是技能構(gòu)思并且考慮更多的是該商業(yè)辦法的創(chuàng)造性。

參考以上國家和地區(qū)對于商業(yè)方法的申請專利保護(hù)的態(tài)度和規(guī)則，我國也可以考慮將商業(yè)方  法列入到專利保護(hù)的客體之中，但是建議對創(chuàng)造性進(jìn)行比較大的要求，針對一些創(chuàng)造性比較  大的商業(yè)模式或方法可以授予專利權(quán)，創(chuàng)造性較弱的商業(yè)模式或者方法不予授予專利權(quán)，達(dá)  到個人利益與公眾利益的有效平衡。

參考一些知識產(chǎn)權(quán)做的不錯的國家對商業(yè)方法和商業(yè)模式的專利保護(hù)的態(tài)度和做法，我國也有必要對商業(yè)模式好商業(yè)方法的專利申請作出適度的讓步，可以通過對商業(yè)模式新穎性  和創(chuàng)造性方面做較為嚴(yán)格的審查，對于一些新穎性和創(chuàng)造性的確非常不錯的商業(yè)模式和方法  可以適當(dāng)開放申請和授權(quán)通道，初期對于商業(yè)模式的微創(chuàng)新和模仿式創(chuàng)新應(yīng)該拒絕授予專利權(quán)。

三、新興行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

新興行業(yè)的出現(xiàn)，如智能制造，物聯(lián)網(wǎng)，大數(shù)據(jù)，AI，VR，AR 等新興行業(yè)和領(lǐng)域的出現(xiàn)，必然會帶來一波創(chuàng)新的機(jī)會和成果，但是對于新興行業(yè)和領(lǐng)域，因為過去沒有太多的知  識產(chǎn)權(quán)申請以及知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的案例可以借鑒，很多時候需要從零開始，對于行業(yè)剛開始的  起步階段，建議對于專利的授權(quán)也應(yīng)當(dāng)權(quán)衡個人與公眾利益，專利授權(quán)率過高，保護(hù)力度過  強(qiáng)會導(dǎo)致行業(yè)的自身發(fā)展受到一定制約，專利授權(quán)率過低，保護(hù)力度過弱又會打擊創(chuàng)新者的  積極性，所以新興行業(yè)的初期專利的授權(quán)可以對于新穎性和創(chuàng)造性要求高一些，因為從無到  有的過程，新穎性、創(chuàng)造性本身就比較容易實(shí)現(xiàn)，當(dāng)后面發(fā)展到一定程度后，行業(yè)內(nèi)很多的  創(chuàng)新已經(jīng)轉(zhuǎn)變?yōu)槲?chuàng)新，模仿式創(chuàng)新，自然新穎性和創(chuàng)造性會弱一些，這個時候的審查可以  適當(dāng)降低新穎性和創(chuàng)造性的要求，才能激發(fā)更多的微創(chuàng)新。

四、互聯(lián)網(wǎng)+環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)

在互聯(lián)網(wǎng)及移動互聯(lián)網(wǎng)如此高效便捷的環(huán)境下，知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)更便捷，傳播更快，傳播更廣，證據(jù)容易銷毀，也就需要更多的高科技的方法和手段調(diào)查取證侵權(quán)事實(shí)，固化證據(jù)，  在新形勢下，需要從以下方面做更好的著手：

1、推動更多的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)互聯(lián)網(wǎng)監(jiān)測平臺或者工具的發(fā)展，尤其是針對：商標(biāo)文字或圖形侵權(quán)、外觀專利侵權(quán)、版權(quán)侵權(quán)的全網(wǎng)檢索系統(tǒng)，更快、更海量的自動抓取和檢索到疑似  侵權(quán)的線索，解決知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)發(fā)現(xiàn)難的問題；

2、需要具有公信力的，更快捷的證據(jù)固化平臺固化侵權(quán)證據(jù)，可以由政府部門牽頭，組建證據(jù)固化平臺，或者公證行業(yè)協(xié)會或者相關(guān)部門牽頭組建證據(jù)固化平臺，也可以由數(shù)家有足  夠規(guī)模體量的上市公司進(jìn)行聯(lián)合發(fā)起成立證據(jù)固化平臺，

3、增加知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)網(wǎng)絡(luò)調(diào)解平臺，讓輕微的或者事實(shí)無太大爭議的案件進(jìn)行訴前調(diào)解， 大大節(jié)約司法資源；

4、增加知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟網(wǎng)絡(luò)簡易法庭程序，針對一些輕微的或者事實(shí)無太大爭議的案件，  雙方當(dāng)事人不同意進(jìn)行和解的，可以啟動網(wǎng)絡(luò)簡易法庭程序，方便雙方當(dāng)事人，提高判決效率；

5、提高網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)處罰力度，尤其是重復(fù)侵權(quán)，惡意侵權(quán)，多平臺多領(lǐng)域侵權(quán)，要加大懲罰力度，對知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)者形成高壓震懾作用；

6、建立知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)黑名單與白名單機(jī)制，針對重復(fù)侵權(quán)，惡意侵權(quán)等行為人應(yīng)該納入知識產(chǎn)權(quán)黑名單，黑名單可以在各大電商平臺共享數(shù)據(jù)，防止進(jìn)入各大電商平臺再次實(shí)施  侵權(quán)，同時對經(jīng)常遭遇侵權(quán)的權(quán)利人建立知識產(chǎn)權(quán)白名單或者知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)綠色通道，在各  大電商平臺以及知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)綜合平臺對白名單或者綠色通道的企業(yè)的侵權(quán)投訴提供快速  應(yīng)急處理機(jī)制，在最短的時間內(nèi)將侵權(quán)損失降到最低。

綜上所述：我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)取得了一定的成果，但是仍然還有很長的路要走，歸納一下，  就是知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)本身也需要創(chuàng)新，要用更多高效的工具、系統(tǒng)，例如互聯(lián)網(wǎng)+的方式來進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)申請、管理、維權(quán)等全方位的創(chuàng)新，包含但不僅限于知識產(chǎn)權(quán)智能撰寫、智能報件，知識產(chǎn)權(quán)管理、案件跟蹤、搶注監(jiān)控、到期監(jiān)控，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)檢索、調(diào)查取證公證、在線調(diào)解維權(quán)審判。

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作者：周鳴晨  標(biāo)天下知識產(chǎn)權(quán)

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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