新業(yè)態(tài)互聯網+環(huán)境下的知識產權保護討論與分析

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來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：周鳴晨   標天下知識產權

原標題：新業(yè)態(tài)互聯網+環(huán)境下的知識產權保護討論與分析

2015 年，國務院發(fā)布了《國務院關于新形勢下加快知識產權強國建設的若干意見》提出：國家知識產權戰(zhàn)略實施以來，我國知識產權創(chuàng)造運用水平大幅提高，保護狀況明顯改善，  全社會知識產權意識普遍增強，知識產權工作取得長足進步，對經濟社會發(fā)展發(fā)揮了重要作用。同時，仍面臨知識產權大而不強、多而不優(yōu)、保護不夠嚴格、侵權易發(fā)多發(fā)、影響創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)熱情等問題，亟待研究解決。當前，全球新一輪科技革命和產業(yè)變革蓄勢待發(fā)，我國經濟發(fā)展方式加快轉變，創(chuàng)新引領發(fā)展的趨勢更加明顯，知識產權制度激勵創(chuàng)新的基本保障作用更加突出。

近幾年來，我國進入到了一個大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新的時代，商標法修法、專利法修法，  都將法定判賠額度提高了好幾倍，大大激勵了創(chuàng)新，一定程度上震懾了知識產權侵權行為。  但是相對于當前我國高速發(fā)展、大力創(chuàng)新的大環(huán)境仍然存在一些政策、法律上的滯后性與不適應性。

問題主要表現在：

一、互聯網+企業(yè)的知識產權保護

當前大量的互聯網+的企業(yè)出現，研發(fā)了很多的互聯網軟件、系統(tǒng)、工具等，很大方面方便了大眾的生活、工作等領域，但是大多數的互聯網的開發(fā)的軟件、系統(tǒng)、工具很難得到真正很有效的保護，很多是通過申請軟著來進行知識產權保護，因為軟著的維權比較困難，  很難調查取證對方是否有侵犯自己的軟著，對方的代碼更是難以獲知，再者因為軟著的信息很難查詢，互聯網公司在針對競爭對手的知識產權情報分析和收集時候也存在較大難度，對于企業(yè)的知識產權工作者的工作也比較難以開展，大多數中小型互聯網企業(yè)的知識產權工作者更多只能管理和監(jiān)測本企業(yè)及競爭對手的商標情況，所以針對互聯網公司開發(fā)的軟件、系統(tǒng)、工具急需更好的維權突破口，當然現在也看到有一些互聯網企業(yè)通過專利來保護自身的一些技術，但是目前相對于傳統(tǒng)實體行業(yè)，互聯網行業(yè)的專利訴訟案件會少很多，難度也會大很多。

二、新商業(yè)模式的知識產權保護

近年來風起的共享租車，共享單車，共享充電寶，等等新型行業(yè)和項目，主要集中為商業(yè)模式的創(chuàng)新，把原本傳統(tǒng)的行業(yè)通過互聯網、移動互聯網或者其他新的商業(yè)方法和途徑進  行模式創(chuàng)新，模式升級，會很大程度帶來行業(yè)的創(chuàng)新和升級，本身也是一種創(chuàng)新，但是目前  在我國，這種模式的創(chuàng)新卻很難得到有效的知識產權保護，所以很多的模式創(chuàng)新后，會涌入  大量的模仿者、抄襲者，瞬間成為紅海，直接導致了真正最開始的創(chuàng)新者不一定能受益，反  而后來者會通過資本或者其他的力量收割商業(yè)模式創(chuàng)新帶來的巨大紅利，或者整個行業(yè)都無  人受益，劣幣驅逐良幣，商業(yè)模式的創(chuàng)新在美國可以得到專利權的保護。

1996 年，美國發(fā)布的《專利檢查程序手冊》新版本中，商業(yè)辦法從非專利客體的規(guī)定中被刪去，對商業(yè)辦法的專利保護的申請被認可。但隨著對商業(yè)辦法專利申請的放寬，各種良莠不齊的專利申請也給美國專利商標局帶來了很大的不便，后來 2008 年 Bilski v. Kappos 案后，美國對商業(yè)辦法的專利申請門檻提高，聯邦法院對可申請專利客體進行了重新解釋， 認為一項創(chuàng)造要依附于某種機械設備或者裝置，并且產生了物質上的轉化，才可以申請專利。

然后，美國專利商標局對商業(yè)辦法專利的審查原來越嚴格，但截止到目前，美國仍然是對待  商業(yè)辦法專利最為寬松的國家。

日本 1999 年公布的商業(yè)辦法檢查攻略，對單純的商業(yè)辦法不授予專利權，但是有“技能構思”的商業(yè)辦法可以授予專利權，使用網絡或計算機的商業(yè)辦法可以在日本取得授權和  保護，但難度比美國大。

相比美國和日本，歐洲專利局對待商業(yè)辦法專利要嚴厲得多。依據《歐洲專利條約》， 商業(yè)辦法和計算機程序都不在專利授權范圍內。2001 年，歐洲發(fā)布新的制度，規(guī)定：“一項含有技術性的產品或方法，即便該專利包含了或最少包含一項商業(yè)辦法，仍然有可能被授予專利權”，然后承認了歐洲專利局近年在計算機軟件和商業(yè)辦法上的擴展方案，依照新的規(guī)定，歐洲專利局主要關注的是技能構思并且考慮更多的是該商業(yè)辦法的創(chuàng)造性。

參考以上國家和地區(qū)對于商業(yè)方法的申請專利保護的態(tài)度和規(guī)則，我國也可以考慮將商業(yè)方  法列入到專利保護的客體之中，但是建議對創(chuàng)造性進行比較大的要求，針對一些創(chuàng)造性比較  大的商業(yè)模式或方法可以授予專利權，創(chuàng)造性較弱的商業(yè)模式或者方法不予授予專利權，達  到個人利益與公眾利益的有效平衡。

參考一些知識產權做的不錯的國家對商業(yè)方法和商業(yè)模式的專利保護的態(tài)度和做法，我國也有必要對商業(yè)模式好商業(yè)方法的專利申請作出適度的讓步，可以通過對商業(yè)模式新穎性  和創(chuàng)造性方面做較為嚴格的審查，對于一些新穎性和創(chuàng)造性的確非常不錯的商業(yè)模式和方法  可以適當開放申請和授權通道，初期對于商業(yè)模式的微創(chuàng)新和模仿式創(chuàng)新應該拒絕授予專利權。

三、新興行業(yè)的知識產權保護

新興行業(yè)的出現，如智能制造，物聯網，大數據，AI，VR，AR 等新興行業(yè)和領域的出現，必然會帶來一波創(chuàng)新的機會和成果，但是對于新興行業(yè)和領域，因為過去沒有太多的知  識產權申請以及知識產權保護的案例可以借鑒，很多時候需要從零開始，對于行業(yè)剛開始的  起步階段，建議對于專利的授權也應當權衡個人與公眾利益，專利授權率過高，保護力度過  強會導致行業(yè)的自身發(fā)展受到一定制約，專利授權率過低，保護力度過弱又會打擊創(chuàng)新者的  積極性，所以新興行業(yè)的初期專利的授權可以對于新穎性和創(chuàng)造性要求高一些，因為從無到  有的過程，新穎性、創(chuàng)造性本身就比較容易實現，當后面發(fā)展到一定程度后，行業(yè)內很多的  創(chuàng)新已經轉變?yōu)槲?chuàng)新，模仿式創(chuàng)新，自然新穎性和創(chuàng)造性會弱一些，這個時候的審查可以  適當降低新穎性和創(chuàng)造性的要求，才能激發(fā)更多的微創(chuàng)新。

四、互聯網+環(huán)境下的知識產權維權

在互聯網及移動互聯網如此高效便捷的環(huán)境下，知識產權的侵權更便捷，傳播更快，傳播更廣，證據容易銷毀，也就需要更多的高科技的方法和手段調查取證侵權事實，固化證據，  在新形勢下，需要從以下方面做更好的著手：

1、推動更多的知識產權侵權互聯網監(jiān)測平臺或者工具的發(fā)展，尤其是針對：商標文字或圖形侵權、外觀專利侵權、版權侵權的全網檢索系統(tǒng)，更快、更海量的自動抓取和檢索到疑似  侵權的線索，解決知識產權侵權發(fā)現難的問題；

2、需要具有公信力的，更快捷的證據固化平臺固化侵權證據，可以由政府部門牽頭，組建證據固化平臺，或者公證行業(yè)協會或者相關部門牽頭組建證據固化平臺，也可以由數家有足  夠規(guī)模體量的上市公司進行聯合發(fā)起成立證據固化平臺，

3、增加知識產權侵權網絡調解平臺，讓輕微的或者事實無太大爭議的案件進行訴前調解， 大大節(jié)約司法資源；

4、增加知識產權侵權訴訟網絡簡易法庭程序，針對一些輕微的或者事實無太大爭議的案件，  雙方當事人不同意進行和解的，可以啟動網絡簡易法庭程序，方便雙方當事人，提高判決效率；

5、提高網絡侵權處罰力度，尤其是重復侵權，惡意侵權，多平臺多領域侵權，要加大懲罰力度，對知識產權網絡侵權者形成高壓震懾作用；

6、建立知識產權網絡侵權黑名單與白名單機制，針對重復侵權，惡意侵權等行為人應該納入知識產權黑名單，黑名單可以在各大電商平臺共享數據，防止進入各大電商平臺再次實施  侵權，同時對經常遭遇侵權的權利人建立知識產權白名單或者知識產權維權綠色通道，在各  大電商平臺以及知識產權侵權綜合平臺對白名單或者綠色通道的企業(yè)的侵權投訴提供快速  應急處理機制，在最短的時間內將侵權損失降到最低。

綜上所述：我國的知識產權保護取得了一定的成果，但是仍然還有很長的路要走，歸納一下，  就是知識產權行業(yè)本身也需要創(chuàng)新，要用更多高效的工具、系統(tǒng)，例如互聯網+的方式來進行知識產權申請、管理、維權等全方位的創(chuàng)新，包含但不僅限于知識產權智能撰寫、智能報件，知識產權管理、案件跟蹤、搶注監(jiān)控、到期監(jiān)控，知識產權侵權檢索、調查取證公證、在線調解維權審判。

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作者：周鳴晨  標天下知識產權

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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