圖片作品訴訟證據(jù)分析與存證建議

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：瞿筠 李杰

原標題：圖片作品訴訟證據(jù)分析與存證建議

根據(jù)中國法院知識產(chǎn)權(quán)司法保護狀況（2019）顯示，2019年，法院新收著作權(quán)案件293066件，相對于2018年，同比上升49.98%。被侵權(quán)方應(yīng)當收集什么的證據(jù)才能獲得法院的支持呢？法院審理圖片著作權(quán)侵權(quán)案件時，通常從要件審查、侵權(quán)認定、損害賠償三個方向分段式審理，本文也按照此類審理思路，以被侵權(quán)方證據(jù)收集角度對相關(guān)公開的裁判案例進行剖析，以期尋找其中的普適性內(nèi)容供相關(guān)人員參考。

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，越來越多的圖片作品被廣泛傳播。不少企業(yè)或個人為了貪圖便利，會從網(wǎng)上隨意下載圖片資源為自身所用，導(dǎo)致了圖片著作權(quán)侵權(quán)事件頻發(fā)的現(xiàn)狀。根據(jù)中國法院知識產(chǎn)權(quán)司法保護狀況（2019）顯示，2019年，法院新收著作權(quán)案件293066件，相對于2018年，同比上升49.98%。

一方面，據(jù)統(tǒng)計顯示【1】，圖片著作權(quán)侵權(quán)案件（這里的圖片分為攝影作品、美術(shù)作品和圖形作品）多發(fā)生在公司之間，在2018.10.17-2019.04.17的半年內(nèi)，1715份圖片著作權(quán)侵權(quán)案件中，一審原告勝訴率高達92.72%，獲賠金額高達 1093.04788萬元。這樣的勝訴率和獲賠金額鼓勵不少被侵權(quán)的企業(yè)紛紛拿起法律的武器。另一方面，自2019年黑洞事件以來，最高法表態(tài)要嚴格審查圖片作品的首次發(fā)表時間和權(quán)利歸屬證據(jù)，并依據(jù)“誰主張，誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，嚴格審核原告提供的訴訟證據(jù)。

那么，被侵權(quán)方應(yīng)當收集什么的證據(jù)才能獲得法院的支持呢？法院審理圖片著作權(quán)侵權(quán)案件時，通常從要件審查、侵權(quán)認定、損害賠償三個方向分段式審理，本文也按照此類審理思路，以被侵權(quán)方證據(jù)收集角度對相關(guān)公開的裁判案例進行剖析，以期尋找其中的普適性內(nèi)容供相關(guān)人員參考。

一、圖片著作權(quán)侵權(quán)案例分析

（一）權(quán)屬證據(jù)分析

圖片著作權(quán)侵權(quán)案件的要件審查中，關(guān)于爭議作品是否構(gòu)成“著作”，也就是對于要件審查部分，其實并不存在太大分歧，爭議一般在于原告是否具有起訴的主體資格，即原告需要提供權(quán)屬證據(jù)證明自己的著作權(quán)人身份。法院對于原告是否屬于著作權(quán)人的主張，要求原告提供初步證據(jù)證明其著作權(quán)權(quán)屬。根據(jù)北京高院2018年發(fā)布的《侵害著作權(quán)案件審理指南》規(guī)定：“在無相反證據(jù)的情況下，根據(jù)作品的署名推定權(quán)利歸屬。當事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認證機構(gòu)的證明、取得權(quán)利的合同、符合行業(yè)慣例的權(quán)利人聲明等，可以作為證明權(quán)利歸屬的初步證據(jù)。”

1.  法院易采信的證據(jù)

檢索得到的案件中權(quán)利人經(jīng)法院確認，主張獲得支持的部分，為證明其主張，權(quán)利人一般都應(yīng)提交以下幾類證據(jù)：

1)  作品登記相關(guān)著作權(quán)證書，如：作品登記證書、著作權(quán)聲明、作品登記證等，該類登記證書經(jīng)登記后，配合發(fā)表證明材料和創(chuàng)作過程記錄材料使用；

2)  著作權(quán)人創(chuàng)作圖片作品的相關(guān)創(chuàng)作材料原始記錄，一般有：圖片原稿、膠片、涉案作品原始底片數(shù)碼光盤及網(wǎng)絡(luò)打印件等；

3)  部分著作權(quán)人會將自己的相關(guān)創(chuàng)作材料原始記錄進行公證，相關(guān)公證文書證明力較高，一般有：公證書、版權(quán)確認及授權(quán)書的公證書（二次授權(quán)等情況）等；

4)  其他：雙方當事人身份證明的一般證據(jù)材料（程序?qū)彶椋?/p>

5)  此外，當權(quán)利人不是著作權(quán)人，主張通過授權(quán)或許可的方式擁有圖片的著作權(quán)后，將提供相關(guān)授權(quán)或許可證明材料，如：委托創(chuàng)作合同、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、聲明書等。

通常，以上證據(jù)提供兩類以上并可相互印證形成證據(jù)鏈條的，即可證明原告主體適格性。

◎ 委托創(chuàng)作中，原圖信息與合作方協(xié)議相印證。

【案號】（2019）京0491民初19514號

【裁判文書摘錄】

本案中，原告提供了涉案圖片的電子版、信息合作協(xié)議、特約拍攝合作協(xié)議、圖片著作權(quán)歸屬確認函等證據(jù)，以上證據(jù)可以相互印證，能夠形成完整的證據(jù)鏈條，在無相反證據(jù)的情況下，本院認定原告享有涉案圖片包括信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在內(nèi)的著作權(quán)，除法律規(guī)定的情形外，他人未經(jīng)許可不得擅自使用涉案圖片。

◎ 即使取得原圖底片在起訴后，不影響獲得著作權(quán)相關(guān)權(quán)利。

 【案號】（2019）京0491民初19514號

【裁判文書摘錄】

有權(quán)公司給原告出具的《授權(quán)委托書》、《圖像膠片交接確認書》和原告持有的涉案膠片等可以相互印證，能夠形成完整的證據(jù)鏈條，在無相反證據(jù)的情況下，可以證明原告享有涉案圖片的著作權(quán)。且根據(jù)《授權(quán)委托書》，原告獲得涉案作品底片并非獲得作品授權(quán)的先決條件，故被告出版社使用在先、原告取得底片在后的事實均不影響原告依據(jù)獲得的授權(quán)提起本案訴訟。

2. 法院易駁回的證據(jù)

通過檢索發(fā)現(xiàn)，法院之所以駁回原告的權(quán)屬證據(jù)，主要原因在于證據(jù)本身孤立，沒有形成證據(jù)鏈條。

◎ 僅提供著作權(quán)登記、未提供原圖等佐證

【案號】（2019）粵0192民初1189-1191號

【裁判文書摘錄】

原告僅提交了《作品登記證書》和網(wǎng)站展示截圖，無法提交涉案圖片的底稿及具體信息、實際拍攝者的相關(guān)情況、拍攝花絮等其他相應(yīng)的證據(jù)予以佐證，故其提交的《作品登記證書》和網(wǎng)站展示截圖這一初步證據(jù)尚不足以證實其為涉案圖片的著作權(quán)人的主張，理應(yīng)承擔舉證不能的不利后果。

由上述案件可知作品登記證書不能作為認定攝影作品著作權(quán)歸屬的唯一證據(jù)，權(quán)利主張人應(yīng)當進一步明確：圖片的實際拍攝者并提交合理格式原圖或高精度原圖及圖片信息、拍攝花絮、作品發(fā)表的時間及方式以及同時期拍攝的同系列圖片等證據(jù)加以佐證。

（二）侵權(quán)證據(jù)分析

目前來說，原告舉證的侵權(quán)行為證據(jù)主要為被告未經(jīng)同意，擅自使用原告圖片的證據(jù)材料，一般有如下幾類：

1．將侵權(quán)載體進行公證后的公證證明，既包括傳統(tǒng)的公證處出具的紙質(zhì)公證書，在不少案例中，也有可信時間戳認證證書及隨附光盤、互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址公開查詢記錄、網(wǎng)站搜索打印頁等；

2．原告向被告發(fā)送的維權(quán)證明函件，如：維權(quán)函（包括快遞底單及EMS郵寄回執(zhí)）、往來郵件、郵箱發(fā)送維權(quán)函頁面截屏等；

3．被告的微博、公眾號侵權(quán)截圖或相關(guān)侵權(quán)材料等。

司法實踐中，此類案件的爭議點和難點往往在于侵權(quán)行為是否發(fā)生。侵權(quán)行為部分證明難度較大，且具有一些免責事由，因此不少案例中被告的防守重心都在于對侵權(quán)行為做抗辯。

1. 有效抗辯理由

◎ 開放性的公共景點拍攝的相似圖片不構(gòu)成侵權(quán)

【案號】（2014）穗越法知民初字第66號

【裁判文書摘錄】

雖然兩者在光線明暗度方面相似，但二者華表上的動物朝向及翼根與翼尖所在位置均相反，且廣告中華表上的圖案無法看清，故不能證明二者是同一圖片。

原告主張后者中的華表是經(jīng)過翻轉(zhuǎn)技術(shù)處理而成，但未能提供證據(jù)證實，且天安門華表屬于開放性的公共景點，任何人均可拍攝出基本一致的圖片，故本院對原告主張涉案廣告中使用的華表圖片與其權(quán)利圖片相同的意見不予接納。綜上，原告要求被告承擔侵權(quán)賠償責任的訴訟請求，理據(jù)不足，本院不予支持。

◎ 受委托創(chuàng)作作品的著作權(quán)人創(chuàng)作的同一作品，為同一宣傳目的，在不同媒體平臺或渠道上宣發(fā)，不侵犯作品發(fā)表權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)

【案號】（2017）滬0110民初27174號

【裁判文書摘錄】

關(guān)于爭議焦點二，本案訟爭的攝影作品……從其產(chǎn)生和內(nèi)容來看，是作者受他人的委托而創(chuàng)作的作品，其性質(zhì)應(yīng)屬于委托作品。

首先，第三人委托原告對活動進行拍攝的目的就是為了該活動的宣傳及推廣，原告應(yīng)該預(yù)料到……，現(xiàn)第三人委托被告線上宣發(fā)活動時使用涉案作品，符合委托創(chuàng)作的特定目的；

其次，原告及第三人簽訂的《拍攝服務(wù)協(xié)議》未約定使用作品范圍，…在該公眾號及網(wǎng)站使用涉案作品并未超出委托創(chuàng)作的特定范圍；

最后，原告無證據(jù)證明被告為自身的業(yè)務(wù)經(jīng)營或宣傳推廣使用涉案作品。綜上，本院認定，涉案作品的著作權(quán)人為原告，被告受第三人委托在微信公眾號及網(wǎng)站上使用涉案作品對活動進行宣發(fā)，屬于第三人在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)使用涉案作品，依法可免費使用，故被告不侵犯涉案作品的發(fā)表權(quán)及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

◎ 用戶在網(wǎng)絡(luò)平臺上發(fā)布侵權(quán)圖片，權(quán)利人未向該平臺發(fā)送權(quán)利通知及經(jīng)通知后平臺已經(jīng)采取刪除等措施的，不支持被侵權(quán)方向平臺索賠的訴請。

案例一：

【案號】（2019）京0491民初12849號

【裁判文書摘錄】

被告作為微博的經(jīng)營者，對其平臺所出現(xiàn)的涉案作品的事實不持異議，但主張涉案作品系第三方用戶自行上傳發(fā)布，并對該注冊用戶信息予以披露。原告未提交證據(jù)證明被告對相關(guān)內(nèi)容進行了編輯、修改，或者予以特別推薦、排名等。因此，本院對于被告的上述意見予以采信。

根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第三十六條第二款規(guī)定，原告未舉證證明在起訴至法院前已通知被告對涉案作品采取相關(guān)必要措施而其未及時采取。被告在接到起訴狀后對侵權(quán)圖片進行了查找，并未找到涉案內(nèi)容的存在；訴訟中，原告亦認可無法找到涉案作品及相關(guān)內(nèi)容。被告向原告提供了涉案用戶的注冊信息，故可以認定被告已盡到通知刪除等合理注意義務(wù)。對于原告主張被告侵權(quán)并要求其承擔侵權(quán)責任的訴訟請求，本院不予支持。

案例二：

【案號】（2017）京0108民初28327號

【裁判文書摘錄】

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供信息存儲空間，供服務(wù)對象通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，被告作為該信息存儲空間的提供者，明確表示該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址，其不知道也沒有合理理由應(yīng)當知道第三方提供的圖片系他人作品，且其接到權(quán)利人通知后，刪除了涉案圖片。

對于圖片上水印的問題，系圖片提供者上傳圖片時自動生成，不能視為對作品署名的意思表示，故被告對其用戶上傳的圖片的侵權(quán)行為不承擔賠償責任。

◎ 根據(jù)平臺規(guī)則，如第三方平臺收到訴訟通知后才進行刪除等措施，也有較大幾率被認為屬于“合理時間”刪除，如無明顯損失依據(jù)，法院不支持原告索賠請求。

案例三：

【案號】（2015）東民（知）初字第05653號

【裁判文書摘錄】

 “百度百科”系被告經(jīng)營管理，對網(wǎng)友發(fā)布在其平臺內(nèi)的詞條內(nèi)容負有一定的審核義務(wù)，該義務(wù)體現(xiàn)在如果發(fā)布的內(nèi)容存在色情、暴力、恐怖、反動、不文明、違背倫理道德內(nèi)容及具有惡意、無聊等內(nèi)容的詞條或評論進行刪除或經(jīng)舉報后刪除，如果通過一般性審查無法判斷詞條內(nèi)容是否存在侵權(quán)，則權(quán)利人應(yīng)向被告提出申請，由被告對詞條內(nèi)容予以刪除。

本案中，被告提交的相關(guān)證據(jù)可以證明涉案侵權(quán)圖片系網(wǎng)友上傳，且不屬于被告審查義務(wù)范圍內(nèi)存在色情、暴力、恐怖、反動等方面的內(nèi)容，而原告未提交證據(jù)證明被告有合理理由應(yīng)當知道涉案圖片侵權(quán)，以及在起訴前根據(jù)被告提供的投訴方式進行過投訴或者通過向被告提交書面通知的方式要求被告刪除涉案侵權(quán)作品；而本案立案后本院于2015年4月27日向被告送達起訴書后，被告于2015年5月6日通過公證的證據(jù)保全方式證明已刪除“百度百科”上的涉案侵權(quán)圖片。

現(xiàn)有證據(jù)可以證明被告作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的行為符合上述規(guī)定，被告已在相對合理的時間內(nèi)刪除了原告認為侵權(quán)的作品，故本院認為被告已履行了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)盡的法律義務(wù)，不應(yīng)承擔賠償責任。

2. 無效抗辯理由

◎ 圖片購自第三方網(wǎng)站，且未曾營利

【案號】(2016)京0102民初1800號

【裁判文書摘錄】

法院認為，侵權(quán)人辯稱其所使用的涉案圖片購自第三方網(wǎng)站，但其并未取得包括權(quán)利人（原告）在內(nèi)的任何權(quán)利人的授權(quán)許可。其在無法確定涉案圖片作者及未征得許可的情況下，以下載方式使用互聯(lián)網(wǎng)上來源不明的作品，在主觀上明顯存在過錯，對侵權(quán)人是公益性組織、涉案雜志不存在盈利的辯論意見，本院不予支持。

（三） 賠償證據(jù)分析

實踐中，賠償證據(jù)時著作權(quán)人主張經(jīng)濟損失的證據(jù)材料，一般被采納的包括： 

1．著作權(quán)人聘請律師的證據(jù)材料，如：委托代理協(xié)議、律師費轉(zhuǎn)賬憑證及律師費發(fā)票等；

2．著作權(quán)人購買相關(guān)侵權(quán)產(chǎn)品的費用憑證，如：圖片委托合同及發(fā)票、電子發(fā)票和購物小票等；

3．著作權(quán)人就侵權(quán)行為進行公證的費用憑證，如：公證費發(fā)票等。

至于其它費用，法院會按以下規(guī)則裁判：

◎ 考慮主觀惡性。

【案號】(2017)蘇01民終6130號、(2016)京0102民初1800號

【裁判文書摘錄】

一審法院綜合考量涉案圖片設(shè)計的難易程度、藝術(shù)價值、原告同類圖片的許可使用費價格及為制止侵權(quán)行為所支付的必要費用，侵權(quán)公司的經(jīng)營規(guī)模、侵權(quán)次數(shù)及當?shù)亟?jīng)濟水平等多方面因素，確定賠償數(shù)額，符合法律規(guī)定，較為合理。況且，從本案事實來看，被告利用特定的條件實施侵權(quán)行為，其主觀故意明顯，惡性較大。因此，被告認為一審法院確定的賠償數(shù)額過高的上訴理由不能成立，仍維持原判。（200000元人民幣）

◎ 金額視具體案件情節(jié)而定

 【案號】（2016）京0102民初19610號

【裁判文書摘錄】

關(guān)于損失賠償數(shù)額，因原告提交的南京市玄武區(qū)人民法院（2015）玄知民初字第3號民事判決書與本案被告訴訟主體、涉案作品、涉案被告侵權(quán)行為影響范圍均有不同，亦不能作為本案中經(jīng)濟損失的計算依據(jù)。由于以現(xiàn)有證據(jù)無法確定權(quán)利人的實際損失抑或侵權(quán)人的違法所得，本院將結(jié)合涉案攝影作品的獨創(chuàng)性程度、被告出版社的使用方式、影響范圍等因素，在法定限額內(nèi)依法酌定賠償數(shù)額。對于原告主張的因本案維權(quán)支出的律師費，本院將綜合該項開支的合理性、必要性依法予以部分支持。

二、著作權(quán)人存證的思路和建議

目前，不少企業(yè)紛紛創(chuàng)作自己的圖片作品，但是由于缺乏專門的管理人員或是作品創(chuàng)作證據(jù)留存意識不高，導(dǎo)致出現(xiàn)作品侵權(quán)事件時，由于證據(jù)不足而難以維權(quán)的情況。本文通過上述的分析，提出一些企業(yè)日常創(chuàng)作證據(jù)留存建議，供相關(guān)人員參考。

（一）著作權(quán)權(quán)屬證據(jù)的留存

根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。那么，在著作權(quán)侵權(quán)訴訟案中，此條規(guī)定就意味著原告必須首先證明自己是該作品的權(quán)利人。

2002年《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定：“當事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、作品登記證書、認證機構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，可以作為證據(jù)。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他組織視為著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人，但有相反證明的除外。”最高人民法院在司法解釋和其后的判決中，都表達了一個明顯的傾向：即減輕著作權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人的舉證負擔，降低維權(quán)成本，加強對著作權(quán)的保護。盡管如此，著作權(quán)權(quán)屬證據(jù)仍是解決爭議的基礎(chǔ)。

需要指出的是，著作權(quán)權(quán)屬證明雖然是用來向侵權(quán)行為主張權(quán)利的第一步，但是相關(guān)證據(jù)的形成時間是在侵權(quán)行為產(chǎn)生之前，并且是在日常的創(chuàng)作或者取得權(quán)利的過程中早已形成?，F(xiàn)依照著作權(quán)來源以及產(chǎn)生流程，就如何證明權(quán)屬以及留存證據(jù)分析如下：

◎ 記錄員工作品的創(chuàng)作過程

◎ 記錄委托作品的形成和交付過程

◎ 重視原圖原件和素材的保存

◎ 留存作品對外公示的證據(jù)，包括發(fā)表、使用或登記的記錄

1. 記錄員工創(chuàng)作的過程

按照之前對于著作權(quán)權(quán)屬證據(jù)分析的建議，此處在創(chuàng)作過程前應(yīng)該已經(jīng)具有證據(jù)證明創(chuàng)作的動機以及起因，如能同時對于創(chuàng)作過程進行一定的記錄，加上最后原件作品，整個創(chuàng)作過程就已經(jīng)形成了證據(jù)鏈條。

建議：

（1） 在公司規(guī)章制度（例如，對于設(shè)計職位的聘用采用職位說明的形式、或是在部門規(guī)章中明確部門職責）中對于設(shè)計部作品創(chuàng)作進行詳細描述，以確定創(chuàng)作意圖的發(fā)生。

（2） 對于某項具體任務(wù)的創(chuàng)作要求和指令做出記錄，例如使用下達《設(shè)計任務(wù)書》《職務(wù)創(chuàng)作委派書》等；要求某項設(shè)計負責人就設(shè)計項目在團隊工作日志進行記錄并且更新，使創(chuàng)作過程的發(fā)生和流程都清晰可見。

（3） 以素材庫為依據(jù)，所有入庫的素材，其底稿，圖片原稿等都必須使用時間戳存證才可以進入素材庫；同時將原作品相關(guān)的重要草稿或材料要做物理性保存，如將作品原始底片以及修改記錄刻錄進數(shù)碼光盤及產(chǎn)生網(wǎng)絡(luò)打印件等。

2. 記錄委托作品的形成和交付過程

（1） 為明確權(quán)屬，在簽訂合同時需查明被委托方的資質(zhì)，包括：被委托方與員工職務(wù)作品如何約定、是否具有授權(quán)等。如被委托方提供員工授權(quán)或是相關(guān)作品的權(quán)利約定，或是具有完整著作權(quán)的權(quán)利聲明書，應(yīng)要求對方提供書面證明并且將復(fù)印件保存起來，作為授權(quán)方的具有相應(yīng)著作權(quán)和授權(quán)合法性的證據(jù)。

（2） 在授權(quán)來源的委托創(chuàng)作合同、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，對于創(chuàng)作作品內(nèi)容進行更詳細的約定，使合同的作品具有明確指向。

（3） 如有涉及到肖像權(quán)等權(quán)利的部分，也應(yīng)在收集肖像權(quán)授權(quán)的同時，記錄下相關(guān)人員的信息，配合授權(quán)書一起使用。

（4） 委托成果需要有詳細記錄和留存。可以合同中要求采用指定郵件等方式進行委托成果傳送，在收到相關(guān)文件時連同郵件一起存證。在委托合同中也注意細節(jié)，可以要求被委托方除網(wǎng)絡(luò)傳輸外，也進行光盤刻錄。

3. 保存原圖原件和相關(guān)素材

原圖原稿以及作品的RAW格式屬于較為關(guān)鍵的證據(jù)，不僅其內(nèi)容是著作權(quán)保護的依據(jù)，其呈現(xiàn)形式也應(yīng)當具有合理格式而且未被篡改。

建議：

（1） 對于存證的原圖不做任何修改，成立一個專門文件負責保存。

（2） 成立專門的素材庫管理辦法，具體為：對所有入庫素材進行編號且檢查相關(guān)證明是否完整、規(guī)定所有素材未經(jīng)允許不得提前公開發(fā)表、素材出庫時負責人再次檢查如修改時間或者其它證明材料的完整性。

4. 公示作品

要求公示，除了增強作品公信力外，這是因為著作權(quán)侵權(quán)在法理上采取“接觸+實質(zhì)性近似”的判定標準，權(quán)利人至少應(yīng)該舉證證明作品已經(jīng)公開，或更進一步提供相關(guān)作品具有一定知名度的證據(jù)，從而方便推定在后實質(zhì)性近似使用者，具有接觸其在先作品的可能性。因此，向外界進行權(quán)利公示也是權(quán)利保障步驟之一。

建議：

（1） 對于一些在網(wǎng)站發(fā)布的圖片盡量添加公司logo，作為相關(guān)人為著作權(quán)人的初步證明。另外需注意，并非所有帶水印的圖片都構(gòu)成作品，只有企業(yè)在自己創(chuàng)作的作品上打上水印，此時水印的標注才有署名的意義。

（2） 部分著作權(quán)人會將自己的相關(guān)創(chuàng)作材料原始記錄進行公證，相關(guān)公證文書證明力較高，一般有：公證書、版權(quán)確認及授權(quán)書的公證書（二次授權(quán)等情況）。

（3） 可以進行版權(quán)登記，并在該類登記證書經(jīng)登記后，配合發(fā)表證明材料和創(chuàng)作過程記錄材料使用。

（4） 嘗試一些第三方存證機構(gòu)。如可信時間戳、區(qū)塊鏈存證技術(shù)等，靈活存證。

綜上，在進行一系列著作權(quán)保護后，我們已經(jīng)擁有以下權(quán)屬證據(jù)：

為完成對于著作權(quán)的整個流程的存證保護，需要繼續(xù)收集的證據(jù)主要為兩個部分，即侵權(quán)行為證據(jù)和損害賠償依據(jù)。

（二）侵權(quán)行為的證據(jù)留存

根據(jù)民法上侵權(quán)行為理論，一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件有四：行為的違法性；損害事實的存在；違法行為與損害事實之間存在因果關(guān)系；行為人主觀上有過錯。侵犯著作權(quán)的行為顯而易見地屬于侵權(quán)行為的一種，那么它也是由這四個要件構(gòu)成的。而侵權(quán)行為是否違法、侵權(quán)行為是否存在、侵權(quán)行為是否與損害后果之間有因果關(guān)系，證明點都在于對于侵權(quán)事實本身的記錄。

1. 證明侵權(quán)行為發(fā)生

侵權(quán)行為各有不同，需要取證的具體內(nèi)容也不同。

建議：

(1). 侵權(quán)行為的記錄：線上侵權(quán)需要整個侵權(quán)網(wǎng)頁的瀏覽過程視頻、侵權(quán)部分截圖、網(wǎng)站搜索打印頁、網(wǎng)址查詢記錄等；線下侵權(quán)需要對于侵權(quán)行為地點的拍照和錄像，也要記錄營業(yè)執(zhí)照等；如涉及產(chǎn)品購買，則需要購買記錄、發(fā)票、對應(yīng)快遞單號等。

(2). 侵權(quán)行為記錄的形式要求：公證處的公證證明和可信時間戳認證，此類證據(jù)的證明力更高；

(3). 著作權(quán)人向侵權(quán)人發(fā)送的維權(quán)證明函件，如：維權(quán)函，包括快遞底單及EMS郵寄回執(zhí)、往來郵件、郵箱發(fā)送維權(quán)函的頁面截屏等；

(4). 侵權(quán)的行為也可能體現(xiàn)在侵權(quán)人的微博、公眾號侵權(quán)截圖等。

2. 證明侵權(quán)人的身份

在訴訟中，需提供指明侵權(quán)人網(wǎng)絡(luò)身份證明的材料，如：網(wǎng)域名稱注冊證明、工業(yè)和信息化部的ICP/IP地址/域名信息備案查詢等，結(jié)合具體個案決定。最終呈現(xiàn)的形式應(yīng)具備法院的要求，應(yīng)包括名稱、法人、統(tǒng)一社會信用代碼。

（三）損害證明

發(fā)生損害的證據(jù)也屬于證明侵權(quán)行為的危害后果的證據(jù)。對于損害證明，著作權(quán)侵權(quán)損害賠償認定的原則包括兩個原則：全面賠償原則及法定賠償原則。

1. 證明全面賠償原則下的損害

全面賠償原則為主要原則，根據(jù)我國《著作權(quán)法》第四十九條第一款的規(guī)定：“侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)行為人應(yīng)當按照權(quán)利人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權(quán)行為人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。”

建議：

（1） 計算侵權(quán)方的產(chǎn)品銷量、網(wǎng)站訪問量和相關(guān)數(shù)據(jù)；

（2） 估算侵權(quán)行為開始時間，計算該段時間內(nèi)可能存在的預(yù)期利益損失；

（3） 提供維權(quán)的支出材料：例如律師的證據(jù)材料（委托代理協(xié)議、律師費轉(zhuǎn)賬憑證及律師費發(fā)票等）、購買相關(guān)侵權(quán)產(chǎn)品的費用憑證（圖片委托合同及發(fā)票、電子發(fā)票和購物小票等）、侵權(quán)行為支出的公證費用憑證（公證費發(fā)票、時間戳發(fā)票等）。

2. 證明法定賠償原則下的損害

法定賠償原則，是著作權(quán)侵權(quán)損害賠償認定的另一項原則。具體是指，在權(quán)利人的實際損失和侵權(quán)人的違法所得無法確定的情況下，由法院考慮各方面因素綜合酌定損失賠償額。

根據(jù)北京高院在2020年4月發(fā)布的《關(guān)于侵害知識產(chǎn)權(quán)及不正當競爭案件確定損害賠償?shù)闹笇?dǎo)意見及法定賠償?shù)牟门袠藴省罚ㄏ路Q“《裁判標準》”）可知，針對著作權(quán)侵權(quán)案件的法定賠償，一般考慮因素包括作品的獨創(chuàng)性、創(chuàng)作成本、作品或者作者的知名度、作品的潛在市場價值、取得相關(guān)權(quán)利付出的合理成本、許可使用費、侵權(quán)情節(jié)、被告主觀過錯等因素。針對美術(shù)作品，除了一般考慮因素之外，還存在特別的考慮因素：美術(shù)作品的類型、侵權(quán)商品中美術(shù)作品的貢獻率等；針對攝影作品，特別的考慮因素包括攝影作品的拍攝難度、攝影作品的清晰度（格式、尺寸）、后期制作成本、被訴侵權(quán)作品清晰度、侵權(quán)商品中攝影作品的貢獻率等。

根據(jù)《著作權(quán)法》第四十九條第二款的規(guī)定“權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償。”此處的50萬元是指同一個侵權(quán)行為，多個侵權(quán)行為的賠償數(shù)額可以將上限疊加。很多案件中，權(quán)利人損失或者侵權(quán)方獲利都難以證明，因此對于法定損害賠償?shù)淖C據(jù)仍需要認真準備，不能只主張法定損害賠償而不提交相關(guān)證據(jù)。根據(jù)北京高院的《裁判標準》，原告直接依據(jù)法定賠償方法請求損害賠償?shù)?，?yīng)當說明適用法定賠償?shù)睦碛杉爸鲝堎r償數(shù)額的相關(guān)因素。

建議：

（1） 向侵權(quán)方發(fā)送文件主張權(quán)利，以證明其主觀上“明知”而侵權(quán)（如郵件發(fā)送需記錄原始郵件、EMS發(fā)送需保留郵單等）；此外提供侵權(quán)公司的經(jīng)營規(guī)模、侵權(quán)次數(shù)、持續(xù)時間等，佐證其侵權(quán)行為的惡性。

（2） 如為授權(quán)作品，則提供轉(zhuǎn)讓費、使用費等費用憑證作為參考（除合同外還需要發(fā)票或其他票據(jù)）。

綜上所述，就侵權(quán)行為與損害賠償?shù)牟糠郑偨Y(jié)需提供證據(jù)如下：

注： 

【1】 南方都市報知識產(chǎn)權(quán)研究中心《圖片類著作權(quán)訴訟案例統(tǒng)計報告》

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：瞿筠 李杰

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：圖片作品訴訟證據(jù)分析與存證建議（點擊標題查看原文）

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