關于在新員工剛剛入職不久就離職的階段，向員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”若干問題的探討

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“本文從法理理論、法律依據(jù)、實務操作等方面對‘在新員工剛剛入職不久就離職的階段，向員工單獨、另行支付一定數(shù)額的保密費’這個問題進行深入探討?！?br/>

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：牟子健

關鍵詞：新員工剛剛入職不久就離職，用人單位的“新員工入職OA簽報流程”、“員工離職簽報流程”用印審批手續(xù)均尚未完成的階段

前言：在企業(yè)日常經(jīng)營管理中，目前很多大型企業(yè)特別是集團公司的“知識產(chǎn)權保護合規(guī)管理”已經(jīng)做的很到位了，比如有的企業(yè)要求員工簽署《保密協(xié)議》、《競業(yè)禁止協(xié)議》，有的企業(yè)要求員工單方簽署《不可撤銷的保密特別承諾函》、《不可撤銷的競業(yè)禁止特別承諾函》，作為《勞動合同》的附件。有的公司在每個月發(fā)放工資時統(tǒng)一向各個部門的每個員工暨公司全員均發(fā)放一定數(shù)額的“保密費”，暨工資中包含有一定數(shù)額的“保密費”，要求員工履行在職期間的商業(yè)秘密保密義務，有的公司還在員工離職時支付離職員工一筆一定數(shù)額的“保密費”、“競業(yè)禁止費用”，讓員工在離職后的一定期間內繼續(xù)承擔商業(yè)秘密保密義務，這說明市場經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，在當下法治社會人們的法制觀念極大增強，特別是現(xiàn)代企業(yè)管理制度高度完善，信息社會高科技企業(yè)高速發(fā)展的情況下，很多大型企業(yè)特別是集團公司的“知識產(chǎn)權保護合規(guī)管理”已經(jīng)做的非常完善了，但是不可否認的是，“知識產(chǎn)權保護合規(guī)管理”中特別是“企業(yè)商業(yè)秘密保護體系”講究的是要注重細節(jié)處理，細節(jié)決定一個企業(yè)的“企業(yè)商業(yè)秘密保護體系”建設的成功與否，需要全過程細節(jié)處理，全階段覆蓋，不留死角，所以需要給員工全過程、全階段設定商業(yè)秘密保密義務，否則百密一疏，前功盡棄。

本文從法理理論、法律依據(jù)、實務操作等方面對“在新員工剛剛入職不久就離職的階段，向員工單獨、另行支付一定數(shù)額的保密費”這個問題進行深入探討。

（注一、鑒于央企、國有企業(yè)與民營企業(yè)在保護商業(yè)秘密上的的理念、模式、制度建設等方面存在不同，本文對央企、國有企業(yè)商業(yè)秘密保護的制度建設不作分析與探討，本文僅對民營企業(yè)領域的商業(yè)秘密保護進行分析與探討。

注二、鑒于刑事案件與民事案件中關于認定是否涉嫌侵犯商業(yè)秘密有區(qū)別之處，在這里，僅在民事案件層面就是否涉嫌侵犯商業(yè)秘密這個問題進行探討。）

一、在某些時間段，員工存在著“保密承諾空檔期”

1、員工不能簡單理解為“在職員工”，不能簡單劃分為“在職期間”和“離職后”。在實務操作中，存在用人單位的“新員工入職OA簽報流程尚未完成的階段”，以及“新員工剛剛入職不久就離職的階段”，這兩個階段都存在著“保密承諾空檔期”。

2、“新員工入職OA簽報流程尚未完成的階段”，主要是發(fā)生在大型企業(yè)特別是集團公司，大型企業(yè)特別是集團公司新員工入職流程時間拖的較長，環(huán)節(jié)主要出現(xiàn)在新員工剛剛入職后不久，用人單位的“新員工入職OA簽報流程尚未完成的階段”，在這個階段，用人單位與新員工之間存在著事實上的勞動合同法律關系，但是新員工與單位簽署的《勞動合同》及《保密協(xié)議》上面，用人單位還沒有加蓋公司公章，新入職員工已經(jīng)由于在履行工作職能，履行職務期間所必須知曉了用人單位暨商業(yè)秘密權利人的商業(yè)秘密，甚至是在不經(jīng)意間，員工偶然的、意外的、被動的獲知了獲取了用人單位暨商業(yè)秘密權利人的商業(yè)秘密，存在著用人單位暨商業(yè)秘密權利人被侵權的潛在風險。需要采取措施讓該新入職不久即離職的員工承擔商業(yè)秘密保密義務，需要采取措施對上述“保密承諾空檔期”進行覆蓋。

3、“新員工剛剛入職不久就離職，員工離職簽報流程用印審批手續(xù)尚未完成的階段”，一般是由于大型企業(yè)特別是集團公司的“員工申請離職用印簽報”審批手續(xù)時間拖的較長，在這個時間段，即“新員工入職OA簽報流程”尚未完成，《勞動合同》及《保密協(xié)議》、《競業(yè)禁止協(xié)議》等文件尚未加蓋公司公章，用人單位與新員工之間存在著事實上的勞動合同法律關系，同時，“員工申請離職用印簽報”審批手續(xù)也尚未完成，《離職證明》、《工資證明》、《解除勞動關系協(xié)議》、《離職保密協(xié)議》、《離職后競業(yè)禁止協(xié)議》等文件也尚未加蓋公司公章，在這個時間段，用人單位中新入職不久就離職的員工存在著“保密承諾空檔期”，該入職不久即準備離職的員工已經(jīng)由于履行工作職能，履行職務期間知曉了用人單位暨商業(yè)秘密權利人的商業(yè)秘密，甚至是在不經(jīng)意間，偶然的、意外的、被動的獲知了獲取了用人單位暨商業(yè)秘密權利人的商業(yè)秘密，存在著用人單位暨商業(yè)秘密權利人被侵權的潛在風險。需要采取措施讓該新入職不久即離職的員工承擔商業(yè)秘密保密義務，需要采取措施對上述“保密承諾空檔期”進行覆蓋。

4、相比較于員工“在職期間”、“離職后”、“新員工入職OA簽報流程”尚未完成的階段，“新員工剛剛入職不久就離職，員工離職簽報流程用印審批手續(xù)尚未完成的階段”用人單位暨商業(yè)秘密權利人被侵權的潛在風險最高，對企業(yè)來說可以說是紅色警報，這也是本文重點探討的。

之前，我在《關于剛剛入職不久就離職的員工的商業(yè)秘密保護若干問題的探討》一文中論述了緊急情況下公司各個部門應該采取的措施，本文重點探討一下向該新入職不久即離職，“員工離職簽報流程用印審批手續(xù)尚未完成的階段”的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”的必要性，以及注意事項、細節(jié)處理。

二、向該新入職不久即離職的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”的必要性

關于《最高人民法院關于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第六條的規(guī)定中，（七）采取其他合理保密措施的，筆者認為，最好的“采取其他合理保密措施”就是向員工單獨另行支付一定數(shù)額的“保密費”。

理由如下：

1、向該新入職不久即離職的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”，是將來一旦發(fā)生商業(yè)秘密侵權糾紛案件提前做的“證據(jù)優(yōu)勢原則”準備工作。

關于“保密費”的重要性，在人民法院審理的諸多知識產(chǎn)權商業(yè)秘密侵權糾紛案件的判例中已經(jīng)詳細解釋說明了，在此就不再闡述了。雖然，根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》等現(xiàn)行相關法律法規(guī),僅規(guī)定保守商業(yè)秘密是勞動者的一項義務,但并未規(guī)定用人單位必須支付勞動者履行保密義務的保密費，暨法律鼓勵支付保密費，但不支付保密費不免除勞動者的保密義務，暨用人單位沒有支付對價勞動者也要承擔義務。

但是，人民法院審理知識產(chǎn)權商業(yè)秘密侵權糾紛案件中，是在證據(jù)的基礎上依法裁判的，知識產(chǎn)權商業(yè)秘密侵權糾紛案件的審理極重視“證據(jù)優(yōu)勢原則”，商業(yè)秘密權利人提交證據(jù)清單的證據(jù)種類多，質證內容多，才能獲取證據(jù)優(yōu)勢，才能使審理案件的法官確認“本案中的商業(yè)秘密權利人的保密意愿強烈，采取了相應的保密措施，故本案中商業(yè)秘密權利人的主張構成商業(yè)秘密”，只有這樣才能爭取在知識產(chǎn)權案件審理中有利于商業(yè)秘密權利人審理結果。

所以，向該新入職不久即離職的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”，是將來一旦發(fā)生商業(yè)秘密侵權糾紛案件提前做的“證據(jù)優(yōu)勢原則”準備工作。

2、情況緊急，現(xiàn)在該新員工入職不久即提出離職，已經(jīng)來不及采取上述司法解釋羅列的“（二）通過新員工入職培訓、宣講公司的規(guī)章制度、宣講保密手冊等方式，對能夠接觸、獲取商業(yè)秘密的前員工提出保密要求的”這樣的措施了。

3、即便公司在發(fā)放每個月發(fā)放工資時統(tǒng)一向各個部門的每個員工暨公司全員均發(fā)放一定數(shù)額的“保密費”，暨工資中包含有一定數(shù)額的“保密費”，但是該新員工入職不久目前即提出離職，其可能根本來不及領取公司發(fā)放的上月工資，如果想從根本上（在某種意義上來說）減少企業(yè)暨商業(yè)秘密權利人被侵權的風險，需要讓該員工承擔商業(yè)秘密保密義務，比較穩(wěn)妥的方法就是向該名準備離職的員工單獨另行支付一定數(shù)額的“保密費”。

4、即便有的公司在員工離職時支付離職員工一筆一定數(shù)額的“保密費”、“競業(yè)禁止費用”，讓員工在離職后的一定期間內繼續(xù)承擔商業(yè)秘密保密義務，那也一般是在“員工離職簽報流程”用印審批手續(xù)完成后，在離職員工下個月領取公司發(fā)放的上月工資時一并領取。

所以，在員工新入職不久就離職，“員工離職簽報流程”用印審批手續(xù)尚未完成這個特殊的時間段，用人單位暨商業(yè)秘密權利人千萬不能因為財務成本控制的原因，暨所謂“怕花錢”，而拒絕向該新入職不久就離職員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”。不能因為現(xiàn)在是在走“員工離職流程”，員工既然簽署了《離職保密協(xié)議》、《離職后競業(yè)禁止協(xié)議》等文件，公司肯定會支付離職員工一筆一定數(shù)額的“保密費”繼而拒絕單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”。不能有：“現(xiàn)在再額外支付一筆“保密費”不是重復了嗎？沒有必要吧”這樣的想法。

如果在員工新入職不久就離職，“員工離職簽報流程”用印審批手續(xù)尚未完成這個特殊的時間段，沒有使用“再額外支付一筆“保密費”的方法來覆蓋該新入職不久就離職員工的“保密承諾空檔期”，特別是，某些離職員工有“提出離職后等不及離職流程走完，不想要《離職證明》、《解除勞動關系協(xié)議》、《工資證明》等文件”這樣的苗頭，在此情況下，如果發(fā)生侵害商業(yè)秘密損害賠償糾紛案件，可能面臨“本案中的商業(yè)秘密權利人的保密意愿弱、保密意愿不強烈，未采取相應保密措施，故本案中商業(yè)秘密權利人的主張不構成商業(yè)秘密”的不利訴訟結果。

三、向該新入職不久即離職的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”需要注意的事項、細節(jié)處理：

（1）《保密費收訖確認單》中需要注明“該公司員工已經(jīng)因工作需要，或者是偶然的、意外的、被動的獲知了獲取了企業(yè)的商業(yè)秘密（暨明確商業(yè)秘密點是什么，技術信息秘密點：涉及軟件開發(fā)的程序及數(shù)據(jù)，圖紙、工藝的具體內容、環(huán)節(jié)、步驟；經(jīng)營信息秘密點：客戶名單、交易習慣、獨特需求、要貨規(guī)律、成交底價等），現(xiàn)在該員工入職不久目前即提出離職，需要讓該員工承擔商業(yè)秘密保密義務”，暨明確該新入職不久就離職的員工需要承擔的義務。

（2）《保密費收訖確認單》中需要注明“保密費”的人民幣大寫金額，暨明確給予該新入職不久就離職的員工的權利。

（3）讓該新入職不久就離職的員工在《保密費收訖確認單》上面親筆簽字，而且最好讓該名準備離職的員工簽名后再親筆書寫“親筆簽名 代簽無效”這幾個字，這是因為很多情況下，由于大型企業(yè)特別是大型集團公司，涉及的部門多，層級多，經(jīng)手的環(huán)節(jié)多，分公司子公司遍布全國，管理上特別是層層監(jiān)管上有難度，實時監(jiān)察反饋上有時間差，基層員工在需要簽署的諸多文件上代簽字代簽名情況確實存在，無論是很多公司內部的勞動爭議案件還是對外部公司的履行的《采購合同》、《服務合同》等，由于不是指定的員工本人親筆簽名，而是由他人代簽字代簽名，導致在訴訟過程中公司被動，而且一般也只有到了這個階段，集團公司總部的高層領導才發(fā)現(xiàn)代簽字代簽名的情形。如果不是該名準備離職的員工在《保密費收訖確認單》親筆簽名，而是他人代簽字代簽名，那么公司支付該筆“保密費”的意義何在？

(4)《保密費收訖確認單》中需要注明：鑒于該新員工入職不久目前即提出離職，本次發(fā)放的“保密費”屬于工資性質的工資項下的資金發(fā)放，故依照《稅法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定，需要繳納個人所得稅，領取公司發(fā)放的上月工資時將不扣除本次發(fā)放的“保密費”，公司發(fā)放的上月工資將與本次發(fā)放的“保密費”一起計入納稅數(shù)額。

這樣做的好處一是：進一步坐實了《最高人民法院關于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十一條、第十二條所規(guī)定的“具有勞動關系、員工、前員工”、“ 有渠道或者機會獲取權利人的商業(yè)秘密”，暨進一步坐實了用人單位暨商業(yè)秘密權利人與該名準備離職的員工之間保守商業(yè)秘密法律關系中的權利義務。

二是一定數(shù)額上的工資是需要依法繳納個人所得稅的，工資中包含“保密費”，意味著“保密費”也是繳納個人所得稅的稅后合法收入，名正言順，反之，如果單獨的，在工資外另行支付一筆“保密費”，而且這筆“保密費”的數(shù)額又很大，是不是給人以一種為了逃避繳納個人所得稅而領取的某種資金或某種費用？“保密費”的意義就淡薄了，沒有繳納個人所得稅的“保密費”顯得不倫不類，暨沒有稅后合法收入這個合法基礎，知識產(chǎn)權商業(yè)秘密侵權糾紛案件訴訟中容易被商業(yè)秘密侵權人所抗辯。商業(yè)秘密侵權人會主張“原告發(fā)放的這筆錢沒有計入工資發(fā)放，沒有依照《稅法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定繳納個人所得稅，這筆錢性質上不屬于“保密費”的范疇，故對于原告提交的證據(jù)與所要注明的對象之間的關聯(lián)性不認可，請法庭依法駁回原告的訴訟請求”。

（5）關于向員工單獨、另行支付一筆的“保密費”的數(shù)額。

上面論述的《保密費收訖確認單》中需要注明：鑒于該新員工入職不久目前即提出離職，本次發(fā)放的“保密費”屬于工資性質的工資項下的資金發(fā)放，故依照《稅法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定，需要繳納個人所得稅，領取公司發(fā)放的上月工資時將不扣除本次發(fā)放的“保密費”，公司發(fā)放的上月工資將與本次發(fā)放的“保密費”一起計入納稅數(shù)額。

依照我國目前《個人所得稅法》第二條　下列各項個人所得，應當繳納個人所得稅：

（一）工資、薪金所得；...

而我國目前的個人所得稅工資繳稅標準采用超額累進稅率，這就涉及一個問題：即如何確定向該新入職不久即申請離職的員工單獨、另行支付一筆的“保密費”的具體數(shù)額。

大型企業(yè)特別是高科技研發(fā)集團公司員工薪酬一般都比較高，工資繳納的稅額也比較高，如果向該新入職不久即申請離職的員工單獨、另行支付一筆的“保密費”計入工資一起扣除個人所得稅發(fā)放，其領取的工資中需要繳納的個人所得稅將大大高于其正常情況下繳納的稅款，將出現(xiàn)扣除的個人所得稅的稅款金額超過該筆“保密費”的情形，該新入職不久即申請離職的員工可能會覺得“得不償失，沒必要，還不如不發(fā)這個保密費呢”，所以確定向該新入職不久即申請離職的員工單獨、另行支付一筆的“保密費”的具體數(shù)額需要仔細研究，切記“一拍腦袋就定了”。

《關于剛剛入職不久就離職的員工的商業(yè)秘密保護若干問題的探討》一文中我們介紹了人力資源部發(fā)起的《加急申請單獨、另行支付“保密費”的OA簽報流程》涉及公司財務部、審計部（紀檢監(jiān)察部）、法律合規(guī)部、辦公廳等相關部門相關領導協(xié)助配合，故確定向該新入職不久即申請離職的員工單獨、另行支付一筆的“保密費”的具體數(shù)額也需要各個部門領導共同研究予以確定，要平衡、考慮各個部門的需求，財務上要做到成本控制，要做到遵守公司的財務制度。審計部（紀檢監(jiān)察部）的意見是公司各個部門必須予以考量的因素，畢竟，公司的審計紀律是不能逾越的紅線。風控合規(guī)部要跟蹤最新的知識產(chǎn)權保護特別是商業(yè)秘密保護法律法規(guī)關于支付“保密費”的規(guī)定、案例，做到單獨、另行支付該筆“保密費”合法、依規(guī)、到位，既要做到該筆“保密費”對這個“保密承諾空檔期”進行覆蓋，讓該新入職不久即申請離職的員工滿意，又要做到單獨、另行支付該筆“保密費”的性質名正言順，不能讓商業(yè)秘密侵權人暨被告所抗辯。

牟子健作者專欄

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6、關于剛剛入職不久就離職的員工的商業(yè)秘密保護若干問題的探討

（原標題：關于在新員工剛剛入職不久就離職的階段，向員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”若干問題的探討）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：牟子健

編輯：IPRdaily辛夷          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：關于在新員工剛剛入職不久就離職的階段，向員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”若干問題的探討（點擊標題查看原文）

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