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原標題:商業(yè)批評的尺度——對神州專車“黑專車”事件的評論
文 / 陳明濤 田君露(蘭臺知識產(chǎn)權團隊) ? 本文系作者向IPRdaily投稿,并經(jīng)IPRdaily編輯,轉載須征得作者同意,并注明文章來源(微信:IPRdaily)
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【小D導讀】
互聯(lián)網(wǎng)+時代的商業(yè)競爭,需要有序的市場環(huán)境和明確的市場競爭規(guī)則。神州專車劍走偏鋒式的瘋狂營銷模式,在賺足網(wǎng)友眼球的同時,已然構成商業(yè)詆毀,破壞了有序的市場競爭秩序,應當對此種行為加以制止。
Uber的中國之路似乎注定不平坦,剛剛經(jīng)歷政府的打壓,現(xiàn)在競爭對手也出招了。
6月25日凌晨,有媒體刊登出神州專車“Beat U,我怕黑專車”系列主題廣告,廣告聘請著名演員吳秀波、海清等站臺,表面宣揚公益打擊黑專車,實則劍指競爭對手Uber,暗指對方涉及“毒駕、酒駕、醉駕”等安全隱患。該系列廣告一經(jīng)刊出,一石激起千層浪,引發(fā)網(wǎng)友紛紛熱議。
然而出人意料的是,眾多網(wǎng)友一邊倒地支持Uber,對神州專車詆毀競爭對手行為表示反感,甚至有不少網(wǎng)友指責神州專車想出位想瘋了。對此,神州專車不得不于當天下午發(fā)表“最誠懇的道歉信”,在道歉信的最后還贈送專車券。
不得不說,這種劍走偏鋒式營銷模式看起來頗為成功,它讓網(wǎng)友一天之內(nèi)兩次刷屏,引起極高的關注度。然而,我們認為,神州專車此次營銷推廣涉嫌不正當競爭,構成商業(yè)詆毀行為。
這是典型的商業(yè)貶損行為
《反不正當競爭法》第十四條規(guī)定:“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實,損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。”
該條所調(diào)整的即為商業(yè)詆毀行為。
比如,在“奇虎與騰訊不正當競爭”一案中,最高人民法院認為,判定某一行為是否構成商業(yè)詆毀,其判定標準是該行為是否屬于捏造、散布虛偽事實,對競爭對手的商業(yè)信譽或者商品聲譽造成了損害。反不正當競爭法并沒有對商業(yè)詆毀的語言做出限制,詆毀語言并不一律要求有感情色彩,無論是包含諸如憎恨、羞辱、藐視的語言或者說是罵人的話,還是不帶任何感情色彩的陳述,只要其中涉及的事實是虛偽的,是無中生有的,并因此損害了他人的商業(yè)信譽和商品聲譽,就構成商業(yè)詆毀。
然而,神州專車此次遭人詬病的營銷行為中,指出黑專車理賠難、誘惑多、毒駕、醉駕、酒駕等種種安全隱患,這些問題確實真真切切客觀存在,并非虛構。
從表面看來,神州專車似乎并不構成商業(yè)詆毀行為。
目前法律條文尚未將商業(yè)貶損納入商業(yè)詆毀之內(nèi),這是立法的不足,因為商業(yè)貶損行為不以虛構事實為要件,只要從日常生活經(jīng)驗與社會公眾的一般認知角度,能夠認定對競爭對手商譽進行貶低即可。
在神州黑專車廣告中,以黃底黑字的大字號標示“Beat U,我怕黑專車”,直指Uber,暗示專車就是黑車,需要打黑。專車是否為黑車,尚未有官方定論,神州專車直接將Uber專車與黑車劃等號,其踐踏競爭對手抬高自己的行為不妥,已然構成對競爭對手的商業(yè)貶損。
以“正常市場經(jīng)營者標準”認定過錯
對于過錯的認定,傳統(tǒng)侵權責任法遵循“善意的管理人”標準。放在競爭法領域,就要求過錯的判斷放在一個正常的、合理的、善意的從事市場經(jīng)營的主體角度考慮。
在“黑專車”事件中,神州專車并沒明確指出Uber就是黑專車,看起來很難判定有惡意。但是,站在一個正常的、合理的、善意的市場經(jīng)營者角度,在神州專車系列主題廣告中,眾多明星手持“U”字標牌,結合廣告文案中出現(xiàn)“老卡”(Uber創(chuàng)始人卡拉尼克)、“烏伯”(Uber中文發(fā)音)字樣,其指向Uber的意圖很明顯。
另外,政府鼓勵發(fā)展專車業(yè)務,并未將專車定論為黑車。Uber專車是否為黑車,作為一般消費者有權利對其進行評價,而神州作為Uber競爭對手,則無權過度貶損。因此,神州專車直接將Uber專車與黑車劃等號,主觀上存在明顯的惡意。
讓“罰足以畏”來追究責任
就正當?shù)氖袌龈偁幎?,它是競爭者通過必要付出的誠實競爭。互聯(lián)網(wǎng)時代,不斷創(chuàng)新提高競爭力無可厚非,但是,競爭自由和創(chuàng)新自由必須以不侵犯他人合法權益為邊界,逾越邊界就應當喊停。
對此,反不正當競爭法將停止侵權作為第一位的救濟手段。因此,神州專車侵犯Uber商譽行為應停止。
與此同時,對于神州專車的惡意侵權行為,也應當給予嚴厲賠償處罰。反不正當競爭法的賠償數(shù)額通常按照權利人的損失或侵權人獲得的利益來計算,在兩者均難以確定的情況下適用法定賠償。
此次神州黑專車事件中,不管是權利人損失,還是侵權人的獲益,其實都難以計算。不難想象,如果訴諸法院,必將會是一個“中國特色式賠償額”,即采用法定賠償,最多幾十萬元。
如果罰不以畏,不良的市場經(jīng)營者就會肆無忌憚,就難以建立起良性的市場經(jīng)營環(huán)境。因此,對于神州專車惡意貶損競爭對手的行為,應當適用帶有懲罰性、高額的賠償。一方面,對神州專車的惡意侵權行為進行懲罰,將其罰到肉痛,承受高昂代價;另一方面,為市場競爭者敲響警鐘,防止類似商業(yè)貶損行為再次發(fā)生。
在這個互聯(lián)網(wǎng)+的時代,商業(yè)競爭激烈程度前所未有,更加需要有序的市場環(huán)境和明確的市場競爭規(guī)則。那種希望借用“背后力量”打擊競爭對手的行為最終難得人心。
前有谷歌遭封殺,后有推特、Facebook被墻,下一個會是Uber嗎?
蘭臺知識產(chǎn)權團隊
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來源:IPRdaily 作者:陳明濤 田君露(蘭臺知識產(chǎn)權團隊) 編輯:IPRdaily 趙珍 -------------
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