“互聯(lián)網(wǎng)+”下知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)新思考

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無論對(duì)于傳統(tǒng)企業(yè)還是新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的不斷深化對(duì)于其平穩(wěn)發(fā)展起著至關(guān)重要的作用，因此知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是企業(yè)發(fā)展不可忽視的。但問題也隨之而來，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的專利制度為例，在面對(duì)互聯(lián)網(wǎng)大浪潮時(shí)，難免會(huì)顯得力不從心

在“互聯(lián)網(wǎng)+”、大數(shù)據(jù)時(shí)代背景下，創(chuàng)業(yè)和創(chuàng)新已成為全民關(guān)注的焦點(diǎn)。

今年，國務(wù)院先后發(fā)布《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化體制機(jī)制改革加快實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展戰(zhàn)略的若干意見》《關(guān)于大力推進(jìn)大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新若干政策措施的意見》等重要政策，對(duì)于規(guī)范和推進(jìn)大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新提出了要求。

在兩個(gè)《意見》中，除提及加快實(shí)施創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)發(fā)展戰(zhàn)略外，還指出要實(shí)施嚴(yán)格的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，可見對(duì)于創(chuàng)新和創(chuàng)業(yè)而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是其中必不可少的重要部分。而隨著今后創(chuàng)新主體和創(chuàng)業(yè)者的不斷投入，知識(shí)產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)業(yè)的結(jié)合也會(huì)更加緊密，并將以全新的狀態(tài)進(jìn)入國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展中。

在北京理工大學(xué)、中國技術(shù)交易所、北京強(qiáng)國知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究院11月7日聯(lián)合舉辦的“2015強(qiáng)國知識(shí)產(chǎn)權(quán)論壇”上，國家新聞出版廣電總局政策法制司司長(zhǎng)王自強(qiáng)指出：“創(chuàng)新是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的因由之一，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度因創(chuàng)新而生，又伴隨創(chuàng)新而獲得深化發(fā)展及不斷完善。”

作為置身于大眾創(chuàng)業(yè)和萬眾創(chuàng)新浪潮中的企業(yè)或個(gè)人，如何利用好知識(shí)產(chǎn)權(quán)這一武器，保護(hù)好自身權(quán)利并獲得更好的發(fā)展，已成為當(dāng)下企業(yè)及創(chuàng)業(yè)者亟需探討的話題。

經(jīng)濟(jì)發(fā)展繞不開創(chuàng)新

近期通過的《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十三個(gè)五年規(guī)劃的建議》，將在2020年時(shí)全面實(shí)現(xiàn)建成小康社會(huì)作為兩個(gè)百年奮斗目標(biāo)的第一個(gè)百年目標(biāo)。

而要實(shí)現(xiàn)這樣的目標(biāo)，意味著我國經(jīng)濟(jì)需要保持中高速的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展自然離不開創(chuàng)新，其中包括不斷地提升引領(lǐng)創(chuàng)新、制度創(chuàng)新、科技創(chuàng)新和文化創(chuàng)新等。

王自強(qiáng)表示，從經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)發(fā)展和提升質(zhì)量角度而言，我國所建立和完善的一整套知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度起到了至關(guān)重要的作用，僅以版權(quán)產(chǎn)業(yè)規(guī)模的最新統(tǒng)計(jì)來看，它在2012年為國民經(jīng)濟(jì)所做貢獻(xiàn)達(dá)到了6.87%。

談及近些年來我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r時(shí)，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局保護(hù)協(xié)調(diào)司副司長(zhǎng)張志成在論壇上表示，我國已成為名副其實(shí)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國，發(fā)明專利申請(qǐng)量已連續(xù)四年居于世界第一，商標(biāo)累計(jì)注冊(cè)申請(qǐng)量更是連續(xù)十三年居世界第一。

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)上，我國已建立了符合國際通行規(guī)則、門類較為齊全的法律法規(guī)制度，并呈不斷完善趨勢(shì)。

另據(jù)研究表明，在世界上四十個(gè)推進(jìn)科技資源投入和知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)出較大的國家當(dāng)中，我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)排名居于世界中上游水平，并正從知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國向知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國方向發(fā)展。

強(qiáng)國知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究院院長(zhǎng)楊旭日表示，創(chuàng)新是支撐創(chuàng)業(yè)的基礎(chǔ)，只有創(chuàng)新才能使得創(chuàng)業(yè)不只是簡(jiǎn)單的模式上的變化，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)也具有保護(hù)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的基本職責(zé)。

但同時(shí)楊旭日也表示，雖然近些年尤其是2014年后，包括商標(biāo)注冊(cè)等方面在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域發(fā)展很快，但卻沒有形成很高的價(jià)值。

王自強(qiáng)也對(duì)我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域和創(chuàng)新領(lǐng)域在今后發(fā)展中應(yīng)該注意的事項(xiàng)提出了一些建議，比如注意增強(qiáng)全民的創(chuàng)新意識(shí)以及提高民族創(chuàng)新能力等。

張志成則認(rèn)為，在迎合服務(wù)大眾創(chuàng)業(yè)，促進(jìn)萬眾創(chuàng)新的浪潮時(shí)，還應(yīng)構(gòu)架好嚴(yán)格的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系并將世界發(fā)展水平作為坐標(biāo)和參照，推進(jìn)形成具有中國特色的、符合中國發(fā)展需要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，為我國成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國保駕護(hù)航。

“互聯(lián)網(wǎng)+”下知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)難題待解

互聯(lián)網(wǎng)與創(chuàng)新始終是兩個(gè)密不可分的話題，如果說互聯(lián)網(wǎng)成就了中國全新的大眾創(chuàng)新局面，那么創(chuàng)新也是新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)崛起的關(guān)鍵。無論對(duì)于傳統(tǒng)企業(yè)還是新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的不斷深化對(duì)于其平穩(wěn)發(fā)展起著至關(guān)重要的作用，因此知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)是企業(yè)發(fā)展不可忽視的。

但問題也隨之而來，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的專利制度為例，在面對(duì)互聯(lián)網(wǎng)大浪潮時(shí)，難免會(huì)顯得力不從心。

究其原因，360公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)部副總監(jiān)趙軍表示：我國現(xiàn)行的專利制度誕生于19世紀(jì)末20世紀(jì)初，雖然適應(yīng)了工業(yè)革命的發(fā)展要求，但是其基于的技術(shù)、創(chuàng)新高度等方面還局限于過去的時(shí)代，而面對(duì)當(dāng)今社會(huì)中“云計(jì)算”“云存儲(chǔ)”等新的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式時(shí)，過去的專利制度難免存在一些不足。

這些不足源于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的幾大特點(diǎn)。

首先，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)是雙邊市場(chǎng)，不再像過去的銷售模式，僅存在賣方與消費(fèi)者，單純以消費(fèi)者購買完商品即為交易結(jié)束的單邊市場(chǎng)。如今的“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代，消費(fèi)者通過互聯(lián)網(wǎng)購買一件商品，可能提供服務(wù)的平臺(tái)是一家，而提供貨物的是另外一家，因此一旦發(fā)生侵權(quán)問題，侵權(quán)主體如何認(rèn)定便是個(gè)問題。此外，互聯(lián)網(wǎng)最大的顛覆就是免費(fèi)模式，以360公司最開始提出的殺毒軟件免費(fèi)概念為例，曾有人質(zhì)疑如果免費(fèi)靠什么盈利，而實(shí)際上一種產(chǎn)品能滿足用戶痛點(diǎn)，當(dāng)用戶量積累到一定程度后，是會(huì)有其他營運(yùn)模式的。比如企業(yè)可以收取在自身平臺(tái)上投放廣告的費(fèi)用或與其合作的手游公司銷售虛擬道具的盈利中分成等。

簡(jiǎn)而言之，通過提供免費(fèi)的服務(wù)積累用戶數(shù)量，再通過用戶數(shù)量利用廣告或增值服務(wù)等進(jìn)行盈利，這是相當(dāng)數(shù)量互聯(lián)網(wǎng)公司的基本盈利模式。但在這種免費(fèi)服務(wù)的過程中，如果存在侵權(quán)，如何計(jì)算賠償數(shù)額也存在一定難度。

在用戶體驗(yàn)至上的“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代，在免費(fèi)服務(wù)作為用戶積累的模式下，用戶的轉(zhuǎn)移成本也相對(duì)較低，對(duì)于用戶而言，如果一家公司的產(chǎn)品沒有吸引力，只需要換款軟件或者換家公司就可以輕而易舉地找到替代品。而這對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)而言，在提升用戶體驗(yàn)這等方面也提出了更高的要求。

通常的觀點(diǎn)認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)是注意力經(jīng)濟(jì)，需要企業(yè)不斷改進(jìn)產(chǎn)品吸引用戶，但這種改進(jìn)頻率很高、產(chǎn)品推出速度很快的情況和專利保護(hù)授權(quán)往往存在沖突，因?yàn)閷＠Ｗo(hù)的授權(quán)時(shí)間較長(zhǎng)，所以如何對(duì)產(chǎn)品進(jìn)行快速及時(shí)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)也成為新的問題。

另外，“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代中很多創(chuàng)新與工業(yè)革命時(shí)代不同，可以稱為微創(chuàng)新，以這種不斷的微創(chuàng)新使得用戶獲得更加舒適的體驗(yàn)，但微創(chuàng)新的高度不高，所以如何銜接微創(chuàng)新與當(dāng)前專利制度對(duì)于創(chuàng)造性高度的要求也成為尚待破局之處。

趙軍同時(shí)指出，由于“互聯(lián)網(wǎng)+” 是互聯(lián)網(wǎng)跟傳統(tǒng)行業(yè)深度的融合，所以企業(yè)過去的商業(yè)模式也必將得到改變。在中國“互聯(lián)網(wǎng)+”浪潮的中，出現(xiàn)大量的商業(yè)模式創(chuàng)新，但中國沒有充分和專門的對(duì)于商業(yè)模式的保護(hù)，導(dǎo)致中國的中小互聯(lián)網(wǎng)公司很難成長(zhǎng)壯大起來。所以，將某種新的商業(yè)模式納入到中國現(xiàn)行的專利制度中進(jìn)行保護(hù)，也將是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)發(fā)展的期望。

理智看待互聯(lián)網(wǎng)中的競(jìng)爭(zhēng)

當(dāng)中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入新常態(tài)形勢(shì)后，毫不夸張地說互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)已成為了中國刺激消費(fèi)和創(chuàng)造需求的引擎。最高人民法院民三庭副庭長(zhǎng)王闖在論壇上指出：“根據(jù)目前看到的數(shù)據(jù)顯示，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)營收規(guī)模在2014年攀升到了7000億元左右，2018年應(yīng)該會(huì)達(dá)到2萬億。”

在肯定互聯(lián)網(wǎng)對(duì)于經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn)的同時(shí)，王闖也指出，當(dāng)互聯(lián)網(wǎng)在各個(gè)產(chǎn)業(yè)和領(lǐng)域融合的趨勢(shì)勢(shì)不可擋時(shí)，“互聯(lián)網(wǎng)+”下的企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)也會(huì)更加激烈，而這對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)而言，也會(huì)提出更多的挑戰(zhàn)。

而在解決有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)問題時(shí)，首先要注意的是對(duì)于一系列概念認(rèn)識(shí)的不斷深化和改良，以此來適應(yīng)“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代的浪潮。

在樂視法務(wù)部副總監(jiān)史月陽看來，在互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新商業(yè)模式下，判斷一個(gè)企業(yè)的產(chǎn)品是否構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，傳統(tǒng)的競(jìng)爭(zhēng)法思考存在一定的不足。

史月陽表示，隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代的到來，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)平臺(tái)在做智能終端時(shí)，更多的會(huì)考慮終端硬件和互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)結(jié)合以后會(huì)形成怎樣的衍生產(chǎn)品，因?yàn)槠涠ㄎ灰烟岣叩搅送晟品?wù)型互聯(lián)網(wǎng)生態(tài)的必要環(huán)節(jié)。

但在做終端硬件時(shí)，常常會(huì)發(fā)生一種怪現(xiàn)象，即經(jīng)過企業(yè)的生態(tài)補(bǔ)貼后硬件價(jià)格低于成本定價(jià)，以近期樂視推出的一款手機(jī)為例，雖然手機(jī)從性能或是從硬件到原材料等方面成本很高，但經(jīng)過企業(yè)補(bǔ)貼后，到達(dá)消費(fèi)者手中時(shí)，價(jià)格依舊親民。之所以會(huì)存在這種情況，是因?yàn)殡p邊市場(chǎng)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下造成的，而這種模式對(duì)于平臺(tái)企業(yè)而言并不會(huì)受損，相反這種做法還會(huì)使得那些對(duì)于價(jià)格敏感度很高的消費(fèi)者不至于流失，而當(dāng)用戶數(shù)量和商家數(shù)量被不斷吸引過來后，對(duì)于平臺(tái)整體而言是盈利的，而這種定價(jià)策略就是傾斜式定價(jià)策略。

根據(jù)學(xué)者研究，從傳統(tǒng)領(lǐng)域到現(xiàn)在的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，傾斜式定價(jià)相對(duì)普遍性地存在著。這也是在互聯(lián)網(wǎng)雙邊模式下，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)能夠做到低于成本定價(jià)的經(jīng)濟(jì)學(xué)原理。但是這種原理放在當(dāng)下的競(jìng)爭(zhēng)法傳統(tǒng)的邏輯框架下，兩者就存在一定沖突。

比如在低于成本定價(jià)方面，受到反壟斷法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和價(jià)格法等約束，甚至有時(shí)這種低于定價(jià)的行為會(huì)被認(rèn)作是企業(yè)的壟斷行為或者價(jià)格被認(rèn)定為是掠奪定價(jià)。這種認(rèn)識(shí)也應(yīng)隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”雙邊市場(chǎng)創(chuàng)新的浪潮轉(zhuǎn)變，而不能局限于法條本身的解釋。

電商平臺(tái)如何解決商品侵權(quán)

在“互聯(lián)網(wǎng)+”的浪潮下，作為參與其中的電商平臺(tái)而言，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更是無法拋開的話題。當(dāng)大型電商平臺(tái)承擔(dān)商品銷售的主要渠道之一時(shí)，在其平臺(tái)上流通的商品是否構(gòu)成侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)，則成為企業(yè)監(jiān)管和探討的重點(diǎn)。

京東商城是國內(nèi)第一大自營B2C電商，談及京東商城是如何做好商品日常的知識(shí)產(chǎn)權(quán)維護(hù)時(shí)，京東集團(tuán)法務(wù)部——知識(shí)產(chǎn)權(quán)部負(fù)責(zé)人范艷偉表示，首先在“互聯(lián)網(wǎng)+”的形勢(shì)下，京東上的商品是海量的，因此對(duì)于商品是否侵權(quán)的鑒別和監(jiān)控工作量也是巨大的，而電商平臺(tái)作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者，在不屬于平臺(tái)自身直接侵權(quán)的情況下，目前法律上適用最多的是《侵權(quán)責(zé)任法》第36條，也就是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者在知情后要馬上采取必要的措施，另外在《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》中亦提到平臺(tái)還有通知——?jiǎng)h除的基本義務(wù)。

從法律上而言，對(duì)于平臺(tái)中銷售的產(chǎn)品存在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題，電商平臺(tái)做到通知——?jiǎng)h除已算是履行義務(wù)了，但商譽(yù)是企業(yè)的生命，在法律之外還應(yīng)采取更進(jìn)一步的行動(dòng)以保障平臺(tái)上商品的清潔度。

范艷偉以京東為例介紹說，首先，對(duì)于平臺(tái)內(nèi)自營商品的供應(yīng)商進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)，在商家資質(zhì)的審核中，京東對(duì)于即將入駐的商家所開店鋪或者所銷售品牌的商品需要哪些資質(zhì)的劃分非常詳細(xì)，另外京東還有敏感詞篩查系統(tǒng)，“原單高仿”等詞匯是無法出現(xiàn)在京東平臺(tái)上的。

此外，平臺(tái)還有專門部門對(duì)平臺(tái)上商品進(jìn)行抽查，工作甚至?xí)?xì)化到從買家的評(píng)價(jià)中抽取數(shù)據(jù)。比如買家反應(yīng)買到商品質(zhì)量差、疑似假貨等數(shù)據(jù)都會(huì)被京東平臺(tái)抓取到，之后對(duì)于這種存在一定風(fēng)險(xiǎn)的商品進(jìn)行處理。京東還與第三方檢測(cè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作，一旦消費(fèi)者反應(yīng)所購買商品存在問題，將由京東承擔(dān)費(fèi)用對(duì)產(chǎn)品是否存在質(zhì)量問題和安全問題進(jìn)行鑒定。

范艷偉同時(shí)也指出了一些在平臺(tái)日常運(yùn)營中遇到的難題，比如對(duì)于專利權(quán)侵權(quán)投訴的處理。在處理此類事件時(shí)，工作人員并未接觸過產(chǎn)品，而談及僅憑工作人員的微薄之力去鑒定并判斷出商品是否存在專利侵權(quán)如此具有專業(yè)性的決斷，更是難上加難。此外，對(duì)于商品的惡意投訴情況，投訴方追究商家較易，而商家反過來追究投訴方則并未有明確的法律支持。

而在美團(tuán)網(wǎng)高級(jí)法務(wù)經(jīng)理劉敏娟看來，電商平臺(tái)在日常與商家展開合作進(jìn)行品牌保護(hù)時(shí)，還應(yīng)建立自己的黑名單制度。

以美團(tuán)網(wǎng)為例，當(dāng)商家在一個(gè)品類的上被確認(rèn)存在侵權(quán)行為，美團(tuán)會(huì)將其商品進(jìn)行下架并拒絕與該商家再次合作，而作為被侵權(quán)一方的商家的品牌信息也會(huì)被美團(tuán)加入到重點(diǎn)保護(hù)品牌中，避免該品牌被二次侵權(quán)行為的發(fā)生。這種模式也是打擊侵權(quán)的有效措施。

來源：法人

記者：肖岳

編輯：IPRdaily王夢(mèng)婷