談?wù)劼殑?wù)發(fā)明創(chuàng)造的“一獎兩酬”問題

IPR Daily，知識產(chǎn)權(quán)第一新銳媒體

企業(yè)的活力來源于職工的積極創(chuàng)造，企業(yè)的發(fā)展也依靠于職工的不斷創(chuàng)新，因而為創(chuàng)造發(fā)明人的創(chuàng)造積極性，國家規(guī)定了相應(yīng)的獎酬制度，當(dāng)然企業(yè)也要遵守法律約定。創(chuàng)造發(fā)明人懂得相應(yīng)的法律制度對于專利維權(quán)大有裨益。

隨著社會的發(fā)展，我國的專利法在不斷的完善和發(fā)展，創(chuàng)造發(fā)明人如若想更好地的做到專利維權(quán)應(yīng)關(guān)注專利法的變化，從而更好的運用法律維護(hù)自身的權(quán)益。

在2010年2月1日專利法實施細(xì)則修改之前，法律規(guī)定的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造獎酬制度對國有企業(yè)事業(yè)單位與其他單位是區(qū)別對待的：國有企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)該根據(jù)法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)給予職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人給予獎酬，但是其他單位可以參照適用即并不強制適用。因此，在專利法實施細(xì)則實施之前，有關(guān)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的獎酬糾紛主要發(fā)生在國有企業(yè)事業(yè)單位與其員工之間。因為法律不強制，其他單位很少參照適用該規(guī)定，所以也很少出現(xiàn)職務(wù)創(chuàng)造發(fā)明人與單位獎酬糾紛。隨著專利法進(jìn)行了修改，專利法實施細(xì)則也跟著進(jìn)行了修改，在新的專利法實施細(xì)則中不再對國有企業(yè)事業(yè)單位與其他單位區(qū)別對待，而是制定了適用于一切單位的獎酬制度。該項修改影響非常大，對于企業(yè)員工來說增加了權(quán)利與利益，對于企業(yè)來說增大了成本，而且有時成本會非常大，如果不認(rèn)真考慮會直接影響收益分配以及企業(yè)的發(fā)展。

但是，該項制度變化卻并沒有引起企業(yè)足夠的重視。也許是因為該項制度屬于規(guī)定在專利法律中的事關(guān)員工與企業(yè)利益分配制度，研究人力資源的人并沒有意識到或者看到，研究知識產(chǎn)權(quán)的人一般很少從事企業(yè)人力資源方面的工作。所以，這個問題有必要好好談一談。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造獎酬制度涉及問題很多，主要有下面六點。

一、法律規(guī)定

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造獎酬制度主要具體規(guī)定在專利法實施細(xì)則第六章的第七十六條、第七十七條、第七十八條，具體為：

第七十六條：被授予專利權(quán)的單位可以與發(fā)明人、設(shè)計人約定或者在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定專利法第十六條規(guī)定一獎兩酬的獎勵、報酬的方式和數(shù)額。

企業(yè)、事業(yè)單位給予發(fā)明人或者設(shè)計人的獎勵、報酬，按照國家有關(guān)財務(wù)、會計制度的規(guī)定進(jìn)行處理。　　

第七十七條：被授予專利權(quán)的單位未與發(fā)明人、設(shè)計人約定也未在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定專利法第十六條規(guī)定的獎勵的方式和數(shù)額的，應(yīng)當(dāng)自專利權(quán)公告之日起3個月內(nèi)發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人獎金。一項發(fā)明專利的獎金最低不少于3000元；一項實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的獎金最低不少于1000元。

由于發(fā)明人或者設(shè)計人的建議被其所屬單位采納而完成的發(fā)明創(chuàng)造，被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)從優(yōu)發(fā)給獎金?！　?/p>

第七十八條：被授予專利權(quán)的單位未與發(fā)明人、設(shè)計人約定也未在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定專利法第十六條規(guī)定的報酬的方式和數(shù)額的，在專利權(quán)有效期限內(nèi)，實施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實施該項發(fā)明或者實用新型專利的營業(yè)利潤中提取不低于2％或者從實施該項外觀設(shè)計專利的營業(yè)利潤中提取不低于0.2％，作為報酬給予發(fā)明人或者設(shè)計人，或者參照上述比例，給予發(fā)明人或者設(shè)計人一次性報酬；被授予專利權(quán)的單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應(yīng)當(dāng)從收取的使用費中提取不低于10％，作為報酬給予發(fā)明人或者設(shè)計人。

第七十七條主要是對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人獎勵的規(guī)定，第七十八條主要是在專利實施、許可等情況下對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人報酬的規(guī)定，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造獎酬制度也被概括為“一獎兩酬”。

二、“一獎兩酬”的給予時間

“一獎兩酬”的給予時間，指的是企業(yè)應(yīng)何時給予職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人獎勵與報酬，以及報酬的數(shù)額應(yīng)該從何時起計算等問題。

根據(jù)專利法實施細(xì)則第七十七條的規(guī)定，如果沒有約定一般應(yīng)自專利權(quán)公告之日起3個月內(nèi)發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人獎金。獎金數(shù)額的下限已經(jīng)固定了：一項發(fā)明專利的獎金最低不少于3000元；一項實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的獎金最低不少于1000元。而其上限沒有規(guī)定，企業(yè)如果愿意，可以在多給發(fā)明人、設(shè)計人獎金。

根據(jù)專利法實施細(xì)則第七十八條的規(guī)定，報酬的數(shù)額與營業(yè)利潤掛鉤，根據(jù)一定的比例提取。同時規(guī)定，報酬應(yīng)該每年給付，即最遲于當(dāng)年的12月31日給予職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人報酬。但是報酬究竟是從專利公報之日開始計算，還是從專利申請之日開始計算并沒有在該條文中進(jìn)行規(guī)定。本文認(rèn)為報酬計算的時間應(yīng)與專利權(quán)期限相一致。根據(jù)專利法第四十二條的規(guī)定，專利權(quán)期限自申請之日起計算，因此應(yīng)該以申請日作為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人報酬的計算日。但是在專利公告之前專利是否可以被授權(quán)尚不清楚，可以等到專利公告之后，同時計算公告之前專利實施的時間，一并給付報酬。

三、報酬的計算基數(shù)問題

專利法實施細(xì)則對獎勵進(jìn)行了具體數(shù)額的規(guī)定，即一項發(fā)明專利的獎金最低不少于3000元；一項實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的獎金最低不少于1000元。但對報酬進(jìn)行了具體比例的規(guī)定，即實施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實施該項發(fā)明或者實用新型專利的營業(yè)利潤中提取不低于2％或者從實施該項外觀設(shè)計專利的營業(yè)利潤中提取不低于0.2％、被授予專利權(quán)的單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應(yīng)當(dāng)從收取的使用費中提取不低于10％。

但何為“實施發(fā)明或者實用新型專利的營業(yè)利潤”？比如在一部手機或者一臺筆記本電腦中存在若干個發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠敲从嬎氵@些發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠l(fā)明創(chuàng)造人報酬的計算基數(shù)是什么？如果每一個發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠家哉_筆記本或手機的營業(yè)利潤進(jìn)行計算顯然是不公平的。每當(dāng)職務(wù)發(fā)明人與單位之間因報酬問題發(fā)生糾紛的時候，計算基數(shù)的確定將會成為重中之重。目前通行的做法是在雙方當(dāng)事人無法達(dá)成一致意見的情況下由雙方共同委托的或者法院、仲裁機構(gòu)指定的第三方鑒定機構(gòu)對該專利的貢獻(xiàn)率進(jìn)行鑒定，鑒定機構(gòu)會在考慮了所有專利的基礎(chǔ)上就特定專利所做的貢獻(xiàn)率做出一個合理的判斷。

有人提出：即使一臺機器設(shè)備只有一個發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠臅r候也要考慮該項發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠麑I業(yè)利潤的貢獻(xiàn)率，因為這其中可能還有其他非專利技術(shù)、管理體系的貢獻(xiàn)、商標(biāo)貢獻(xiàn)等等因素，司法事件當(dāng)中也有類似案例。但本文認(rèn)為這種考慮是不符合法律規(guī)定的，在法律規(guī)定的報酬比例當(dāng)中已經(jīng)考慮了這方面的因素，是在進(jìn)行了綜合考慮的情況下確定的比例。

四、企業(yè)虧損的情況下如何計算報酬

在一些案件中，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人提出依照法律規(guī)定支付自己的報酬，但是企業(yè)卻提出自己企業(yè)虧損沒有營業(yè)利潤。在企業(yè)虧損的情況下，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人是否就得不到報酬了？

這種情況要進(jìn)行具體的分析：虧損的原因是什么、是專利產(chǎn)品的虧損還是整體虧損。對于一些企業(yè)而言整體的虧損不代表該項專利產(chǎn)品的虧損，或許該項專利產(chǎn)品仍然是盈利的，只是利潤被其他產(chǎn)品的虧損所抵消。這種情況下，該項專利產(chǎn)品應(yīng)仍然是有營業(yè)利潤的，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人依然應(yīng)該得到報酬。在無法明確判斷的情況下，可以交由會計師事務(wù)所查賬。如果無法明確分清專利產(chǎn)品是否有營業(yè)利潤的原因在于企業(yè)不記賬、亂記賬、造假賬等因素，法院一般會做出對企業(yè)不利的判決。

如果經(jīng)過審查確實該項產(chǎn)品沒有營業(yè)利潤，無論是何原因造成，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人確實不能得到報酬。

因此，企業(yè)以自己虧損為由拒付職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人報酬往往是站不住腳的，應(yīng)該具體問題具體分析。

五、主張“一獎兩酬”的時效

在一些案件中，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人在自己退休、離職之后才提出要求企業(yè)給予自己“一獎兩酬”，而企業(yè)一方往往以訴訟時效已過為由拒付。

訴訟時效可以通俗的理解為原告方要求法院審理自己訴訟請求的最長時間。為了鼓勵原告方積極主張自己的權(quán)利，盡快理清各種法律關(guān)系，我國法律根據(jù)不同的情況規(guī)定了不同的訴訟時效制度。比如民事訴訟訴訟時效一般為兩年，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)益被侵犯之日起計算；勞動糾紛訴訟時效一般為離職后一年。

關(guān)于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人要求取得“一獎兩酬”的訴訟時效問題也有很多說法。大致可以分為兩種：一是“一獎兩酬”訴訟時效適用民事訴訟2年的規(guī)定；二是訴訟時效應(yīng)該自勞動者離職之日起計算，適用自離職后1年的規(guī)定。本文認(rèn)為關(guān)于“一獎兩酬”糾紛的訴訟時效應(yīng)適用何種訴訟時效要具體問題具體分析：如果“一獎兩酬”約定在勞動合同中，可以作為勞動糾紛處理，適用勞動糾紛訴訟時效的規(guī)定；如果“一獎兩酬”是單獨進(jìn)行約定的，或者沒有約定或者規(guī)定，則應(yīng)該作為民事糾紛處理適用民事訴訟時效的規(guī)定：

獎勵的訴訟時效為發(fā)明實用新型專利自公告之日起3個月往后計算兩年，每年報酬的訴訟時效為該年12月31日往后計算兩年。

六、企業(yè)可以根據(jù)本企業(yè)的具體情況規(guī)定“一獎兩酬”問題

專利法實施細(xì)則對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的“一獎兩酬”制度進(jìn)行了非常明確具體的數(shù)額及比例，這種規(guī)定一方面確實會起到保護(hù)職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人的作用，另外一方面過于固定的規(guī)定可能不能適用每一個企業(yè)的具體情況。

有些企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品屬于特殊領(lǐng)域使用的產(chǎn)品，可能銷量不大，但是利潤率比較大；有些企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品屬于大眾消費產(chǎn)品，市場競爭殘酷，每件產(chǎn)品的利潤非常低，可能就2%左右，主要依靠銷量來取得整體的利潤。對于第一種企業(yè)來說，法定2%的報酬是可以接受的。但是對于第二種企業(yè)來說，法定2%的報酬相當(dāng)于全部給了職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人，顯然是企業(yè)不可能接受的。

就我國目前狀況而言，獎勵也面臨著相同的問題。有些專利的申請并非是為了實施，有些專利的申請企業(yè)根本不可能得到利益。但是規(guī)定所有的專利都必須給予相同的獎勵，對于一些企業(yè)、事業(yè)單位來說，可能是不能接受的。

但是，法律規(guī)定的“一獎兩酬”的數(shù)額和比例不管企業(yè)、事業(yè)單位是否可以接受，在發(fā)生糾紛訴諸法院時，法院都會依法判決。慶幸的是，專利法實施細(xì)則也規(guī)定了在特殊情況下可以不適用法定“一獎兩酬”數(shù)額、比例、方法的規(guī)定。專利法實施細(xì)則第七十六條規(guī)定：企業(yè)可以跟員工約定或者在其依法制定的規(guī)章制度中規(guī)定一獎兩酬的獎勵、報酬的方式和數(shù)額。該條規(guī)定其實為企業(yè)尤其是高科技產(chǎn)業(yè)企業(yè)提供了根據(jù)自身情況安排適合自身的“一獎兩酬”的可能性，也是一些企業(yè)最后的救命稻草。

所以，企業(yè)一定要對專利法律中“一獎兩酬”的規(guī)定有所了解，如果不知道相應(yīng)的法律規(guī)定，沒有根據(jù)自己的情況進(jìn)行規(guī)定或者約定，則發(fā)生法律糾紛時法院將依據(jù)法定“一獎兩酬”進(jìn)行判決，這種結(jié)果可能會讓企業(yè)損失嚴(yán)重。為了避免這種情況的出現(xiàn)企業(yè)可以根據(jù)自身的具體情況做出符合法律要求的規(guī)定或者與員工進(jìn)行約定“一獎兩酬”的數(shù)額、方式、比例，一旦發(fā)生糾紛，法院會優(yōu)先適用企業(yè)合法規(guī)章制度中的規(guī)定或者與員工的約定，避免企業(yè)遭受重大損失。

與原告的約定可以通過勞動合同，也可以通過專門的協(xié)議，但都應(yīng)該用書面的形式進(jìn)行約定。如果企業(yè)選擇在企業(yè)的規(guī)章制度中進(jìn)行規(guī)定，那么要保證該規(guī)章制度是依法通過的，即依照《勞動法》、《勞動合同法》等法律的規(guī)定經(jīng)過了聽取員工意見、經(jīng)過職工代表大會意見、與員工代表或者工會協(xié)商并依法公布、告知等法定程序。如果沒有經(jīng)過法定程序，即使在企業(yè)的規(guī)章制度中有相關(guān)的規(guī)定，也有可能是不生效的。

因為每個企業(yè)的情況都不一樣，本文建議每一個涉及到職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造問題的企業(yè)都需要好好研究“一獎兩酬”的規(guī)定，并且都應(yīng)該根據(jù)自己的實際情況用合同約定或者規(guī)章制度規(guī)定的方式安排自己企業(yè)的“一獎兩酬”。法律的規(guī)定應(yīng)該是企業(yè)最后的選擇。

企業(yè)應(yīng)是專利維權(quán)的積極支持者，因為企業(yè)的發(fā)展離不開發(fā)明創(chuàng)造，沒有企業(yè)職工的生產(chǎn)積極性，企業(yè)就失去了活力和動力。因而，企業(yè)尤其要重視“一獎兩酬”制度的研究，為維權(quán)做好準(zhǔn)備。

來源：IPRdaily

作者：趙虎律師北京市東易律師事務(wù)所合伙人

編輯：IPRdaily 王夢婷