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什么是好專利?這個問題可能是專利圈內(nèi)最難回答的問題?可是專利人的客戶或領(lǐng)導往往會問到這樣的問題。
從應然上講,“中國好專利”應當滿足以下三個大方面的要求:
一是技術(shù)價值,即涉及的技術(shù)在市場中受歡迎的程序。一件專利保護的技術(shù)如何的高精?如何的精巧?這并不是最重要的,關(guān)鍵是實施能夠得到市場的認可,進而促進技術(shù)變成資金。有多少專利,由于涉及的技術(shù)與市場脫節(jié),無法進行轉(zhuǎn)化!不能變現(xiàn)的專利都是流氓專利。
二是法律價值,即專利權(quán)本身作為法律權(quán)利的價值,最直接的體現(xiàn)為保護范圍合適性。保護的技術(shù)方案不僅包括在先技術(shù),也包括盡可能少的新技術(shù);這樣的保護范圍使得權(quán)利要求具有很強的穩(wěn)定性,同時還有利于“套住”更好的“專利產(chǎn)品”。有多少好技術(shù),由于保護范圍過大(過空/過粗),導致穩(wěn)定性很差;又有多少好技術(shù),由于包括了非必要的技術(shù)特征,導致他人很容易規(guī)避,進而,眼睜睜地看著別人“剽竊”您的技術(shù)而無可奈何。保護范圍過大的專利容易被無效;保護范圍過小的專利容易被規(guī)避,適合的保護范圍還是專業(yè)人員來做吧!
三是經(jīng)濟價值,即實際獲得經(jīng)濟回報的價值,最直接的體現(xiàn)在訴訟或維權(quán)的難度上。實施保護技術(shù)方案要容易發(fā)現(xiàn)、容易識別及容易獲得侵權(quán)證據(jù)。只有這樣,才能夠發(fā)現(xiàn)他人侵權(quán)并取得相應證據(jù),才能進行維權(quán),保證專利的價值實現(xiàn)。不容易發(fā)現(xiàn)、不容易識別的技術(shù)就別通過專利保護了!用什么保護呢?用商業(yè)秘密?。‘斎?,商業(yè)秘密也不是您說是“秘密”就是“秘密”了,也要滿足一定的條件喲!
說白了,專利價值計主要由技術(shù)、法律及經(jīng)濟三方面決定;其中,技術(shù)價值是基礎(chǔ),法律價值是保障,經(jīng)濟價值是關(guān)鍵。
上述屬于理論上的回答,內(nèi)容比較空洞與抽象。來點具體直觀的吧!今天專利天下就總結(jié)總結(jié)“中國好專利”的十大概率性特征。
需要強調(diào),”道可道,非常道;名可名,非常名”,因此,本文說的是十大“概率性”特征,并不是“確定性”或者“必然性”的特征;以后不要拿著一個特征找專利天下質(zhì)問某專利為什么不能換成錢?!
中國專利權(quán)利要求有兩種,一是產(chǎn)品,二是方法。一般而言,產(chǎn)品是以靜態(tài)方式存在的實體,在維權(quán)或?qū)嵤r,更容易體現(xiàn)其價值。從概率上講,產(chǎn)品主題更容易保護,更容易進行維權(quán)。這也是在專利布局是,優(yōu)先考慮產(chǎn)品權(quán)利要求布局的原因。
當然,在特定情形下,方法主題也可以進行保護,進而容易進行維權(quán)。如方法權(quán)利要求可以體現(xiàn)產(chǎn)品特征,或者實施方法權(quán)利要求的技術(shù)特征必需以特定方式公開的,等等。
從上述經(jīng)濟價值上看,高精塵技術(shù),如果在產(chǎn)品很少,比如“神舟飛船”上專用的馬桶;這樣的專利技術(shù)不可謂不高,但產(chǎn)品很少(不對!是極少)!比如某個人擁有這樣的專利,很難變現(xiàn),也基本不可能進行維權(quán)(中國專利法是否管轄到太空中的使用,也是一個爭議的法律問題)。因此,這樣的專利技術(shù)是“中國好技術(shù)”,但不是“中國好專利”;簡而言之,“中國好技術(shù)”≠“中國好專利”。
保護產(chǎn)品隨處可見,司空見慣,不僅使用量大,實施范圍廣,維權(quán)也方便,如保護日常用品、辦公用品的專利,在概率上,成為“中國好專利”的可能性更大。
中國專利分為三種,發(fā)明、實用新型和外觀設計。由于實用新型和外觀設計不進行實質(zhì)審查,因此,其含金量、穩(wěn)定性都很容易受到質(zhì)疑;這也是很多人認為中國實用新型和外觀設計是“中國垃圾專利”的搖籃的原因。但發(fā)明專利不同,要獲得發(fā)明專利授權(quán),要經(jīng)過專利局審查員的實質(zhì)審查;而實質(zhì)審查過程中,審查員要在全球范圍內(nèi)進行檢索;經(jīng)過實質(zhì)審查的發(fā)明專利,從概率上講,技術(shù)價值更高、權(quán)利更穩(wěn)定;進而,擁有了“中國好專利”的基礎(chǔ)條件和保障條件。
另外,在維權(quán)或投訴過程中,以發(fā)明專利為權(quán)利基礎(chǔ)時,維權(quán)(司法程序或行政程序)程序一般不會由于啟動無效程序中止;而以實用新型或外觀設計專利為權(quán)利基礎(chǔ)時,維權(quán)程序一般不會不中止(雙重否定)。而且,在很多程序中,以實用新型或外觀設計專利為權(quán)利基礎(chǔ)時,需要專利權(quán)人提供專利權(quán)評價報告。因此,從經(jīng)濟價值上看,發(fā)明成為“中國好專利”的可能性較大。
概率特征四:引用較多對比文件評價專利權(quán)創(chuàng)新性
專利創(chuàng)新性(新穎性和創(chuàng)造性)是專利權(quán)的重要缺陷,一件專利存在創(chuàng)新性缺陷的可能性直接影響其成為“中國好專利”的概率。而創(chuàng)新性缺陷體現(xiàn)在是否承受過較多證據(jù)的攻擊(對比);因此,在確權(quán)過程(包括審查、復審及無效)中,引用較多對比文件對創(chuàng)新性進行評價的專利,創(chuàng)新性可能更高,成為“中國好專利”的可能性較大。
從專利權(quán)與現(xiàn)有技術(shù)之間關(guān)系上看,其包括“新元素”越少越具備“中國好專利”的潛質(zhì)。從范圍上看,涉及專利權(quán)越處于“可授權(quán)”和“不可授權(quán)”的模糊地帶時,成為“中國好專利”的可能性越大。君不見,越是“創(chuàng)新性”水平不高(但滿足專利法創(chuàng)新性要求)的專利,授權(quán)的難度很大(審查意見通知書發(fā)送多次,當然,也需要答復多次審查意見),但他人實施(侵權(quán))的可能性越大,經(jīng)濟價值可能越大。因此,經(jīng)過多次審查的專利更有可能成為“中國好專利”。
審查越多,越可能成為“中國好專利”;越等待!越好!
專利訴訟中,大多數(shù)情形會啟動無效程序進行對抗。經(jīng)過無效程序的考驗,專利權(quán)會變得更加“堅硬”。在實務操作中,對于經(jīng)過無效程序考驗的實用新型專利或外觀設計專利被認為具有更強的穩(wěn)定性,具有更強穩(wěn)定性的專利具備了“中國好專利”的保障條件。
這也是很多專利權(quán)人匿名針對自己的專利權(quán)提起無效,以獲得維持有效的結(jié)論,進而使自己的專利權(quán)更“堅硬”的原因。
從道理個講,專利申請文件行文及錯別字與專利價值之間沒有必然的聯(lián)系,在實際撰寫過程中,也不可能保證申請文件不具有錯別字(專利申請文件的嚴格程序沒有達到必需要六校、或七校的水平),但申請文件本身嚴謹、錯別字少體現(xiàn)了撰寫過程中撰寫人、發(fā)明人、申請人、審核人對專利申請的重視程序。一件被人重視的專利,其技術(shù)價值、法律價值較大概率也就較大,因此,專利申請文件錯別字少的專利成為“中國好專利”的可能性較大。
為了更周全地保護某一技術(shù),更好的維護專利權(quán)人利益,就需要將保護技術(shù)方案及技術(shù)細節(jié)之間邏輯關(guān)系梳理清楚,并根據(jù)保護需要,形成層層交錯、步步為營的保護布局,而要達到這樣的目的,就需要很好進行布局,而這種布局主要是通過權(quán)利要求的布局體現(xiàn)的。因此,一件權(quán)利要求布局復雜的專利很可能是專利律師深思熟慮的結(jié)果,而深思熟慮的專利成為“中國好專利”的可能性較大。
權(quán)利要求布局涉及兩個方面,一是權(quán)利要求之間的引用關(guān)系;二是獨立權(quán)利要求的設置與配置。因此,一件專利中權(quán)利要求的布局也是特別重要的事宜。
圈內(nèi)人都知道,專利侵權(quán)判斷的一個基本原則是“全面覆蓋原則”,即權(quán)利要求限定的每一個“東東”(技術(shù)特征)都成為構(gòu)成侵權(quán)判斷的“要件”;這種“東東”越多,構(gòu)成侵權(quán)所需要的“要件”越多;權(quán)利要求中限定的“東東”越少,構(gòu)成侵權(quán)所需要的“要件”就越少,進而,權(quán)利要求中限定技術(shù)特征越少,成為“中國好專利”的可能性越大。
當然,這里存在一個矛盾,就是權(quán)利要求限定的“東東”越少,被無效可能性越大,專利權(quán)可能越不穩(wěn)定;因此,理解技術(shù)核心,將技術(shù)核心限定在權(quán)利要求中,從而在保證專利權(quán)穩(wěn)定性的同時,減少侵權(quán)判斷構(gòu)成“要件”就成為專利律師的重要工作內(nèi)容。
俗話說,一個好漢三個幫,紅花還要綠葉配。專利同樣如此,絕大多數(shù)技術(shù)無法通過一件專利進行周全的保護,往往需要從多個角度對該技術(shù)進行布局,才有可能實現(xiàn)對該“技術(shù)”壟斷,進而保證專利的價值。一般來講,這種專利之間布局需要考慮三個維度:一是產(chǎn)業(yè)鏈布局;二是技術(shù)點邏輯布局;三是反規(guī)避布局。產(chǎn)業(yè)鏈布局可以在產(chǎn)業(yè)鏈上產(chǎn)生“壟斷”效果;技術(shù)點邏輯布局可以保證多點、多線及多層次的布局;反規(guī)避布局是避免別人利用“技術(shù)構(gòu)思”的同時避開專利權(quán)而進行的布局。因此,對于絕大多數(shù)技術(shù)而言,單個專利權(quán)往往會有些漏洞和不足,進而影響其價值;而有其他專利輔助的專利權(quán)成為“中國好專利”的可能性越大。
以上是專利天下認為,成為“中國好專利”概率性特征;對于上述任何一個概率性特征,在現(xiàn)實中均可能舉出反例,這也是本文中,將上述特征命名為“概率特征”的原因!
最后,以道德經(jīng)的話表達本文中“概率性”特征的含義:“道可道,非常道;名可名,非常名”
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