轉碼小說網(wǎng)頁后的存儲構成侵權

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原標題：轉碼小說網(wǎng)頁后的存儲構成侵權

案情回放

被告單位易查公司為易查網(wǎng)的經(jīng)營者。該公司的法定代表人及技術負責人于某提出開發(fā)觸屏版小說產(chǎn)品，即將WEB小說網(wǎng)頁轉碼成WAP網(wǎng)頁供移動用戶閱讀。開發(fā)完畢后，用戶可在該網(wǎng)站搜索并閱讀小說。玄霆公司發(fā)現(xiàn)該網(wǎng)站涉嫌傳播侵權小說后，向其送達侵權通知函并報案。公安機關扣押到易查公司的服務器硬盤后委托鑒定，鑒定人員利用上述硬盤搭建出局域網(wǎng)環(huán)境下的易查網(wǎng)，發(fā)現(xiàn)可以搜索、閱讀到相應小說；將從硬盤中下載的798本小說與玄霆公司享有著作權的同名小說進行比對，相同字節(jié)數(shù)占總字節(jié)數(shù)70%以上的有588本。后于某主動投案并如實供述，易查公司賠償玄霆公司人民幣800萬元并獲得諒解。

法院經(jīng)審理認為，被告單位未經(jīng)許可，通過易查網(wǎng)傳播玄霆公司享有著作權的588部小說，情節(jié)嚴重，構成侵犯著作權罪。于某作為直接負責的主管人員，亦構成侵犯著作權罪。被告單位、被告人均系自首，依法從輕處罰。被告單位賠償被害單位并獲得諒解，酌情從輕處罰。遂判決：易查公司犯侵犯著作權罪，判處罰金人民幣2萬元；于某犯侵犯著作權罪，判處拘役三個月，緩刑三個月，罰金人民幣5000元；違法所得予以追繳；扣押的硬盤予以沒收。判決后，被告單位及被告人均未上訴，判決已生效。

不同觀點

公訴人認為，易查網(wǎng)為公眾提供小說的搜索、閱讀服務，鑒定人員從公安機關扣押的易查網(wǎng)服務器上下載到侵害玄霆公司著作權的作品共計588部，可見易查公司實施了復制并通過信息網(wǎng)絡傳播上述作品的行為。據(jù)此認定，易查公司及于某構成侵犯著作權罪。

辯護人認為，根據(jù)被告人于某對易查公司開發(fā)人員所提開發(fā)要求，易查網(wǎng)提供的是搜索引擎加轉碼服務而非內容服務，即在用戶搜索并點擊閱讀時，對來源網(wǎng)頁進行轉碼后臨時復制到硬盤上形成緩存并提供給用戶閱讀，當用戶離開閱讀頁面時自動刪除該緩存。沒有證據(jù)證明技術人員開發(fā)的程序違反了于某所提的上述技術要求。被告單位設有法律部門負責處理涉嫌侵權作品的“通知-刪除”工作，玄霆公司的通知函不能構成有效的侵權通知，故被告單位不存在主觀過錯，未侵犯著作權，更不構成侵犯著作權罪。

華東政法大學王遷教授認為，對網(wǎng)頁的轉碼過程必然導致對其中作品的存儲，該存儲是否侵權取決于經(jīng)營者在轉碼過程中所實施的具體行為。若經(jīng)營者將轉碼后的內容傳輸給觸發(fā)轉碼的用戶的同時，將其從服務器中自動刪除，該內容不能被其他用戶再次利用，則該過程中涉及的復制是短暫的或附帶性的、構成轉碼技術內在及必要的組成部分，其唯一目的在于使手機用戶對網(wǎng)頁中作品的合法利用成為可能，沒有獨立的經(jīng)濟價值，故不構成對復制權的侵權。若經(jīng)營者將轉碼后的內容傳輸給觸發(fā)轉碼的用戶后，還將該內容存儲在自己的服務器中供其他用戶直接獲取，則該存儲行為并未隨著用戶瀏覽網(wǎng)頁這一技術過程的結束而終結，具有獨立的經(jīng)濟價值，屬于對他人作品的復制和信息網(wǎng)絡傳播，構成侵權。

法官回應

對作品轉碼后的存儲與提供構成著作權侵權

轉碼技術是隨著手機閱讀的逐漸普及而產(chǎn)生的一項技術。一般的小說閱讀網(wǎng)站系針對臺式機等配有較大顯示屏和較強多媒體處理能力的傳統(tǒng)終端而設計，網(wǎng)頁采用的是HTML格式。而對于使用手機上網(wǎng)的用戶而言，由于手機的屏幕小、多媒體處理能力較弱，若直接進入網(wǎng)站瀏覽，往往難以顯示全部內容，并可能出現(xiàn)亂碼，用戶體驗較差。為解決上述問題，將網(wǎng)頁從HTML格式轉換成適用于手機閱讀的WML格式的轉碼技術應運而生。若只是轉碼技術所必須的在服務器內存或硬盤上的臨時復制，則并不必然導致對復制權的侵權。但若網(wǎng)絡服務商以轉碼為借口，實施了超越轉碼技術所必須的、屬于著作權法專有權利保護范圍的行為，則應當承擔侵權責任，在情節(jié)嚴重的情況下，構成侵犯著作權罪。對于何為超越轉碼技術所必須的行為，需結合技術事實進行判斷，存在一定認定難度。

1.對作品轉碼后的存儲與提供構成侵權

在網(wǎng)頁轉碼技術中，HTML格式的網(wǎng)頁內容需存儲在服務器內存或硬盤上才能進行處理轉換，該過程必然涉及對網(wǎng)頁中作品的“復制”。根據(jù)技術中立原則，若將附隨手機閱讀轉碼技術而生的臨時復制納入著作權保護范圍，該技術將無生存空間，會直接遏制這一技術的發(fā)展，與著作權法促進社會主義科學事業(yè)的發(fā)展與繁榮的宗旨相違背。因此，應當根據(jù)案件不同的實施情況來判斷手機閱讀轉碼所涉及的復制是否侵權。

具體而言，轉碼過程中的復制不構成侵權應滿足以下條件：

（1）該復制是短暫的、臨時的，在將轉碼后的內容傳送給用戶的同時，服務器內存或硬盤上的內容即自動刪除；

（2）該復制屬于轉碼技術的必要組成部分，沒有這一臨時復制，則轉碼無法完成，用戶就無法在手機上看到轉碼后正常顯示的內容；

（3）轉碼所形成的臨時復制沒有獨立的經(jīng)濟價值，當某一用戶觸發(fā)一次轉碼并獲得轉碼內容后，存儲在服務器上的轉碼內容應立即被自動刪除，而不能被其他用戶同時利用或再次利用，若其他用戶搜索、閱讀相同內容則觸發(fā)新的轉碼過程。

滿足了上述條件，則經(jīng)營者的行為不屬于侵犯他人復制權或信息網(wǎng)絡傳播權的行為。但若經(jīng)營者在使用轉碼技術的過程中實施了超出上述必要過程的行為，則有可能因踏入他人著作權的禁止權范圍而構成侵權。

本案中，易查網(wǎng)小說頻道系針對移動端而開發(fā)的小說網(wǎng)站，被告人及辯護人提出該網(wǎng)站僅提供搜索、轉碼服務的抗辯意見。鑒于該網(wǎng)站已變更服務模式，難以再現(xiàn)被控侵權行為，故無法對該網(wǎng)站的服務模式進行技術分析或鑒定。但根據(jù)公安機關固定的該網(wǎng)站小說閱讀界面及鑒定過程中反映的相應事實，仍可對被告人的上述抗辯是否屬實進行判定。

從鑒定過程所反映的事實來看。鑒定人在使用易查網(wǎng)服務器所搭建的網(wǎng)絡環(huán)境中，可以在線閱讀涉案小說，并從服務器硬盤中下載到涉案小說。可見，易查網(wǎng)在將其所謂臨時復制的內容傳輸給觸發(fā)轉碼的用戶后，并未立刻將相應內容從服務器硬盤中自動刪除，被復制的小說內容仍可被其他用戶再次利用。在上述過程中，搜索引擎在將經(jīng)轉碼后的網(wǎng)頁傳輸給手機用戶后，應立即自動刪除其臨時存儲的內容，繼續(xù)在服務器中存儲該內容并非提供轉碼服務的必經(jīng)程序。被告人提出，易查網(wǎng)將轉碼后的網(wǎng)頁在服務器端進行緩存的原因在于手機瀏覽器的緩存空間太小，難以緩存一個章節(jié)的小說內容。然一個章節(jié)的小說網(wǎng)頁經(jīng)轉碼后所需的緩存空間極小，在現(xiàn)有技術條件下，顯然在手機瀏覽器緩存空間的荷載范圍內，被告人的上述解釋不符合常理?？梢?，易查網(wǎng)在提供小說閱讀服務過程中，不僅進行了網(wǎng)頁的格式轉換，還在其服務器中存儲了經(jīng)過格式轉換的網(wǎng)頁內容，使后來的用戶可以直接從其服務器中獲得，上述行為已明顯超出轉碼技術的必要過程，所謂臨時復制的內容已具備獨立的經(jīng)濟價值。因此，易查公司的行為構成對作品內容的直接提供，是對信息網(wǎng)絡傳播權的直接侵權。

2.“避風港”規(guī)則對于直接提供作品內容的情況不適用

《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》第二十三條為網(wǎng)絡搜索鏈接提供者提供了“避風港”，即：網(wǎng)絡服務提供者為服務對象提供搜索或者鏈接服務，在接到權利人的通知書后，根據(jù)條例規(guī)定斷開與侵權作品鏈接的，不承擔賠償責任。但是，明知或應知所鏈接的作品侵權的，應當承擔共同侵權責任。需要注意的是，該條適用的對象是為侵權作品上傳者提供傳播便利、通過設置搜索鏈接服務使侵權作品得到進一步傳播的網(wǎng)絡服務提供者，該網(wǎng)絡服務提供者的服務器中不應當存有相關作品，僅是鏈接存儲于他人服務器中的侵權作品。若直接提供了侵權作品，則不適用該條規(guī)定的“避風港”。

本案中，被告人于某的辯護人提出，易查網(wǎng)設有法律部門負責處理涉嫌侵權作品的“通知-刪除”工作，在收到玄霆公司發(fā)來的侵權通知函后即聯(lián)系對方，要求補充提供侵權鏈接及版權證明，但未收到任何反饋，玄霆公司的通知函不能構成有效通知，因此易查公司未侵犯玄霆公司對涉案作品享有的著作權。但根據(jù)本案證據(jù)，易查網(wǎng)作為涉案作品的直接提供者而非鏈接服務提供者，故并不適用《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》第二十三條規(guī)定的“避風港”規(guī)則。易查網(wǎng)即便設置了所謂的刪除機制，完成了“通知與移除”程序，也不能免除責任。

來源：人民法院報

作者：葉菊芬  桑清圓

編輯：IPRdaily.cn LoCo

校對：IPRdaily.cn 縱橫君

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