賽事節(jié)目是“作品”還是“制品”？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：劉俊清  蘭臺知產(chǎn)團隊律師

原標題：賽事節(jié)目是“作品”還是“制品”

NBA季后賽等具有商業(yè)價值的賽事節(jié)目，在司法實踐中，具有何種權利并沒有定性，是錄像制品亦或是作品，雖然一字之差，權利卻大不相同。由于作品與制品所有享有的權利不同，所代表的商業(yè)價值就完全不同。因此，被認定為是作品還是錄音錄像制品，對權利人可獲得的利益影響巨大。對此需要對不同的賽事進行解析。

在剛剛結束的NBA季后賽中，勇士隊以打破勝率記錄的16勝1負獲得總冠軍，吸引了億萬球迷的極大的關注。像NBA這樣高度商業(yè)化的聯(lián)盟，每一場比賽都意味著巨額的收入，更何況是總決賽。據(jù)傳，騰訊以5億美元的價格獲得了五年的NBA網(wǎng)絡獨家直播權。

然而，如此具有商業(yè)價值的賽事節(jié)目，在司法實踐中，具有何種權利并沒有定性。賽事節(jié)目，有的被認定為是錄音錄像制品，也可能被認定為是作品。比如，影視國際訴世紀龍公司侵權案中，賽事節(jié)目被認定為錄音錄像制品。而新浪訴天盈九州案中，賽事節(jié)目則因為其畫面被認定為作品而受到保護。

制品還是作品，一字之差，權利卻大不相同。

由于作品與制品所有享有的權利不同，所代表的商業(yè)價值就完全不同。因此，被認定為是作品還是錄音錄像制品，對權利人可獲得的利益影響巨大。

筆者以為，定性分歧的原因在于沒有從作品與制品的立法本意來區(qū)分賽事的類型，沒有結合相關因素進行判斷。

賽事節(jié)目與賽事本身，作品與制品的區(qū)別

作品，是指具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果，屬于著作權所保護的對象，其產(chǎn)生的過程是一個創(chuàng)作的過程，權利人享有著作權中的人身權和財產(chǎn)權。要構成作品必須符合獨創(chuàng)性、復制性、固定性的要件。

而錄像制品是基于作品傳播而產(chǎn)生，所享有的權利屬于是鄰接權，指作品傳播者對其傳播作品過程中所作出的創(chuàng)造性勞動和投資所享有的權利。

根據(jù)上述定義，錄像制品產(chǎn)生的前提條件是必須要一個作品載體的存在。但是體育賽事本身卻難以構成一個作品，即不符合作品可復制性、固定性要件。

當前，所謂賽事的版權授權，不是真正的“版權”，而是賽事組織者允許第三人傳播的權利。

因此，賽事本身不構成作品，賽事節(jié)目也就不屬于錄像制品。那么，賽事節(jié)目是否構成作品呢？這就要進一步分析。

賽事類型的區(qū)分

賽事應當根據(jù)的重要程度分為競技性賽事和娛樂型賽事。如跑步、鉛球、跳遠等比賽，比賽結果往往具有最為重要的意義，而比賽的過程往往過于單一，缺少豐富的、多變性的內(nèi)容，此類比賽應當屬于競技性賽事。

競爭性賽事本事即是在簡單規(guī)則下的重復，不同場次的比賽，除賽果不同外，比賽的過程本身并不具有太大的可變空間。因此，此類賽事節(jié)目無論是在錄制還是在剪輯上，僅需要遵循簡單的規(guī)則及技術處理即可完成節(jié)目的創(chuàng)作，難以具有獨創(chuàng)性。

而對于比賽的過程相對較長，而最終的比賽結果并非最為重要因素的比賽，如各種足球聯(lián)賽、籃球聯(lián)賽等，比賽本身的內(nèi)容及精彩程度往往要比比賽結果重要很多，此類比賽應當屬于娛樂型賽事。

對娛樂型賽事進行錄制、解說以及剪輯等，往往需要經(jīng)過更加周密的設計，需要付出更多的勞動以及物質投入，并非簡單的、機械的復制過程。如果將娛樂性賽事節(jié)目同樣作為錄像制品進行保護，則可能對其價值產(chǎn)生貶損。

因此，面對賽事節(jié)目并不能簡單的一概而論之，應當從以下因素進行考慮，判斷其是否可以構成作品，納入著作權保護的范疇？

組織者與參賽者之間是否存在隸屬關系

組織者與參賽者之間是否存在隸屬關系，是判斷賽事節(jié)目是否構成作品的一個重要因素。

類似于城市馬拉松，賽事的組合者只是提供賽事必要的基礎支持，與參賽者之間不存在任何的隸屬關系。組織者無法對比賽的過程進行具體的設計或指引，無法對比賽的規(guī)則進行修改。此類比賽節(jié)目的制作，更多的體現(xiàn)為對客觀比賽事實的記錄。

而對于NBA這樣的賽事，聯(lián)盟作為組織者與球員之間是一種雇傭關系。球員、裁判、攝像師以及導播在比賽中的表現(xiàn)實質上是一種職務行為。對于這樣的職務行為組織者享有完整的權利。并且由組織者制定比賽的設置、規(guī)則以及展現(xiàn)形式。此種情況下，賽事節(jié)目的制作體現(xiàn)了組織者的統(tǒng)一構思，應當作為作品被保護。

判斷賽事節(jié)目是否能夠作為作品被保護的另外一個關鍵因素在于，需要判斷賽事節(jié)目是否具備獨創(chuàng)性。筆者以為，獨創(chuàng)性的判斷具有很高的主觀性，應當引入一些具體的、可量化的參考標準。

可能對觀眾造成的感知印象

賽事并不具有模仿的基礎，因此判斷賽事節(jié)目差異性的關鍵在于判斷賽事節(jié)目的差異性。

世界上找不出兩片完全相同的葉子，自然也不會存在兩場完全相同的比賽。那么賽事節(jié)目應當具備怎樣的不同才能夠被認定為具備差異性呢？

筆者以為，應當以可能對觀眾造成的感知印象作為判斷標準。如前所述，在競技賽事中，觀眾能夠記住的往往就是比賽的結果。譬如，觀眾對于兩年內(nèi)數(shù)十場百米比賽的印象可能只有“博爾特第一”。

基于這樣的比賽所形成的賽事節(jié)目其差異性相對較低，因此也不具備獨創(chuàng)性。

而對于世界杯上的五星巴西，每一次獲得冠軍的成員、對手并不相同，每一次獲得冠軍的歷程都會給觀眾留下獨特的記憶。而NBA的季后賽，雖然兩隊之間要進行多場比賽，但是每場比賽又都演繹著不同的故事。此種賽事如果依然因為規(guī)則的固定而認為其不具有差異性，是不妥當?shù)摹?/strong>

事實上，因為可以對觀眾產(chǎn)生強烈的感知印象，應當認定為其已經(jīng)具備了差異性和獨創(chuàng)性。

賽事節(jié)目的錄制難度

賽事節(jié)目錄制的難度也應當成為判斷獨創(chuàng)性的一個考量因素。

美國的《版權法》可以保護賽事節(jié)目的一個重要原因在于，如果比賽需要從不同的角度進行拍攝，需要導播對畫面進行選擇和切換，即可能構成具備獨創(chuàng)性的作品。與之相反，如果只是通過固定機位的攝制，或者是非專業(yè)人員通過簡單的攝像設備即可實現(xiàn)的拍攝效果，則不應當被認定為具備獨創(chuàng)性。

我國目前的裁判案例中，否認賽事節(jié)目因鏡頭的設置、選擇、解說而具備獨創(chuàng)性，則意味這些行為對于賽事節(jié)目的影響是可以被簡單替代的，或者是可以被輕易實現(xiàn)的。這種觀點本身難以令人信服。

如前所述的賽事節(jié)目，無論是從保護商業(yè)的需求，還是從節(jié)目完成的過程進行判斷，都是應當被作為作品而進行保護的。

賽事節(jié)目已經(jīng)展現(xiàn)出巨大的商業(yè)價值，并且這種商業(yè)價值還在不斷的增長。給予那些高質量的賽事節(jié)目以作品的保護，不僅是維護投資者利益，對已形成市場的確認，也是對人民享受豐富文娛基礎的保護。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：劉俊清  蘭臺知產(chǎn)團隊律師

編輯：IPRdaily 趙珍  /   校對：IPRdaily   縱橫君

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