“蘭州牛肉拉面”不應核準注冊為普通商標

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作者：趙文俠陸穗峰
原標題：“蘭州牛肉拉面”不應注冊為普通商標

近日，北京市高院終審判決：“蘭州牛肉拉面”商標合法有效；該案件的脈理如下：

2007年9月，蘭州商業(yè)聯(lián)合會作為申報主體，向國家商標局提起了“蘭州牛肉拉面”商標注冊申請。

2010年3月，“蘭州牛肉拉面”商標被準予注冊；

2016年10月，王某商評委提出異議：“蘭州牛肉拉面”商標作為普通商標卻含有縣級以上行政區(qū)劃的地名名稱，違反了《商標法》相關(guān)規(guī)定；

2017年11月，商評委裁定：蘭州牛肉拉面商標整體缺乏顯著性，不易被相關(guān)公眾作為商標識別，因此對蘭州牛肉拉面商標予以無效宣告。

2018年8月，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認為，單獨考慮商標的文字與拼音部分確實缺乏顯著性。但爭議商標的圖形部分占據(jù)了爭議商標的大部分內(nèi)容，其圖形具有獨特設(shè)計，使用在爭議商標所指定使用的服務上具有顯著性。

一審結(jié)束后，因商標評審委員會和王某某均不服原審判決，遂向北京市高級人民法院提起上訴。

2019年1月，北京市高級人民法院判決如下：駁回上訴，維持原判。

讀過之后，筆者感覺有些說法站不著腳：判決始終沒有回答“普通商標卻含有縣級以上行政區(qū)劃的地名”這一問題；“圖形部分占據(jù)了爭議商標的大部分內(nèi)容”那就應當注冊成為“圖形商標”，為何還要帶上“蘭州牛肉拉面”字樣？

分析之后發(fā)現(xiàn)是問題的焦點弄錯了：“蘭州牛肉拉面”的問題不在于是否有“顯著性”、能否注冊為商標，而在于應當注冊為“何種類型”的商標。

換而言之：“蘭州牛肉拉面”不應注冊為普通商標，而應注冊為地理標志集體商標（或“證明商標”）——地名問題、顯著性等問題皆迎刃而解。

一、“蘭州”不具有地名以外的“其它含義”

《商標法》第十條規(guī)定：縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。同時也給出了“例外”：地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。

《商標法》第十條是商標的禁止性規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名不得作為商標：既不能作為商標使用、也不能作為商標注冊； “例外”表達得同樣清楚，是“地名”本身具有其它含義，如：我國既有作為縣級以上行政區(qū)劃的“紅河”、也有一條叫做“紅河”的河流，“紅河”啤酒商標便可注冊；“鳳凰”是湖南的一個縣，又是一種鳥：“鳳凰涅盤”是眾所周知的成語，“鳳凰”便可作為商標用在“自行車”上；

“蘭州牛肉拉面”不是單純的“地名”、是“地名＋商品通用名稱”。表明蘭州的“牛肉拉面”具有不同于其它地區(qū)“牛肉拉面”的特征；而不是地名“蘭州”本身具有了“其它含義”。事實上，“蘭州”在此處的作用就是與“其它地區(qū)”相區(qū)分、是其“第一含義”。

蘭州商業(yè)聯(lián)合會以“‘蘭州’一詞在牛肉拉面中具有獨特的文化內(nèi)涵，并非單純地名為由，向商評委據(jù)理力爭，請求商評委維持爭議商標注冊”，顯然是自己將自己證到了絕處。

事實上，“蘭州牛肉拉面”與“蘭州百合”、“章丘大蔥”、“中寧枸杞”、“沙縣小吃”類似，符合地理標志的表達形式；如果注冊為地理標志“集體商標”（或“證明商標”）；則可含有縣級以上的行政區(qū)劃名稱、屬于“例外”規(guī)定的情形。

二、“蘭州牛肉拉面”沒有可供放棄的商標專用權(quán)

一審法院稱“蘭州商業(yè)聯(lián)合會在商標申請階段，提交了放棄對爭議商標中所包含文字組成部分‘蘭州牛肉拉面’ 的商標專用權(quán)的說明”，這種說法存在如下問題：

首先，按照《商標法》第十條規(guī)定，“蘭州”不得作為商標：既然不得作為商標使用、也不得作為商標注冊；申請商標便剩下“牛肉拉面”，按照《商標法》第十一條規(guī)定“牛肉拉面”不得作為商標注冊，也不享有商標專用權(quán)；因此，“蘭州牛肉拉面”并不存在“商標專用權(quán)”；

其次，“放棄”的前提是“擁有”。蘭州商業(yè)聯(lián)合會“放棄”并不存在、更不曾擁有的“蘭州牛肉拉面”商標專用權(quán)，這種放棄顯然存在問題：使本來不能作為商標的“蘭州”二字、變得“人人可用”，該商標也被稱為“蘭州牛肉拉面”商標。

最后，如果將“蘭州牛肉拉面”注冊為地理標志“集體商標”（或“證明商標”），便可依法享有而無需放棄“蘭州牛肉拉面”文字商標的專用權(quán)。

三、“蘭州牛肉拉面”具備地理標志的條件

1、“蘭州牛肉拉面”作為地方傳統(tǒng)風味小吃，已經(jīng)具備地理標志的基本特征；

2、“蘭州牛肉拉面”商標的注冊人為“蘭州商業(yè)聯(lián)合會”、屬于“社團組織”；據(jù)悉該組織申報“蘭州牛肉拉面”普通商標時得到當?shù)卣氖跈?quán)；

由此可見，該組織基本具備申請地理標志“集體商標”（或“證明商標”）的主體資格；

3、蘭州商業(yè)聯(lián)合會還出臺了《“蘭州牛肉拉面”商標使用管理暫行辦法》，負責受理、審核“蘭州牛肉拉面”商標的使用申請；還制定了質(zhì)量標準、經(jīng)營標準、服務標準，要求企業(yè)開店按照標準進行建設(shè)且達到規(guī)范性標準要求；相當于地理標志“集體商標”（或“證明商標”）所需要的《使用管理規(guī)則》；

四、建議重新注冊

本應注冊為地理標志、集體商標（或證明商標）的“蘭州牛肉拉面”被注冊成了“普通商標”是明顯的“注冊不當”。其結(jié)果不僅浪費了寶貴的行政資源，也偏離了《商標法》相關(guān)條款的立法宗旨。

因此建議：“蘭州商業(yè)聯(lián)合會”像“沙縣小吃同業(yè)公會”一樣，按地理標志“集體商標”（或“證明商標”）的要求和流程重新申請；該申請與“沙縣小吃”商標一樣圖文并茂（無需放棄文字部分），被核準注冊順理成章、使用起來也必然得心應手。

“蘭州牛肉拉面”不應核準注冊為普通商標

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