從“避風塘案”看商標訴訟中的“情勢變更”

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：袁博  
原標題：從“避風塘案”看商標訴訟中的“情勢變更”

在商標訴訟中，當事人常常將與涉案商標有關(guān)的生效法律文書作為證據(jù)。但是，這種證明效果有時未必能被法院認可。以下試舉一件發(fā)生于八年前的“避風塘案”為例予以說明。

案情

原告避風塘公司從1998年成立時起即使用“避風塘”一詞在上海地區(qū)提供餐飲服務，后來注冊了“BI FENG TANG”商標和“避風塘”圖文商標，經(jīng)過數(shù)年的經(jīng)營，在上海地區(qū)取得了一定的市場知名度，為相關(guān)公眾所知悉。2010年，避風塘公司發(fā)現(xiàn)被告R公司在其經(jīng)營的餐廳的店招、入門店招牌匾、菜單、店內(nèi)廣告招貼處多次組合使用“人間緣避風塘”、“香港避風塘”或單獨使用“避風塘”文字，足以導致消費者對其服務來源產(chǎn)生混淆、誤認，遂以侵犯商標專用權(quán)為由訴至法院。

裁判

一審法院經(jīng)審理認為，“避風塘”一詞已成為避風塘公司知名服務的特有名稱，R公司不當使用該名稱的行為構(gòu)成不正當競爭；R公司使用的標志經(jīng)對比，與原告的兩注冊商標構(gòu)成近似，侵犯了其商標權(quán)。法院判令被告承擔賠償原告經(jīng)濟損失等民事責任。R公司不服，提起上訴。

二審認為，“避風塘”一詞雖曾有地理概念上的含義并被餐飲業(yè)經(jīng)營者作為特定菜肴的通用名稱廣泛使用，但本案中經(jīng)過避風塘公司的持續(xù)使用和宣傳，已經(jīng)具有了識別經(jīng)營者身份和服務來源的作用，構(gòu)成該公司提供的知名服務的特有名稱。R公司并非在地理概念上和特定菜肴名稱上使用“避風塘”文字，違反了誠實信用原則，侵犯了避風塘公司的注冊商標專用權(quán)，構(gòu)成不正當競爭。遂判決駁回上訴、維持原判。

評析

本案的主要爭議焦點是“避風塘”文字是否構(gòu)成原告知名服務的特有名稱，一、二審法院對此均作出了明確的回答。除此之外，本案還有一個法律問題值得注意，即當事人援引與案情有關(guān)的其他生效判決作為抗辯理由，法院是否認可。

本案中，R公司援引了上海高院（2003）滬高民三（知）終字第50號等生效判決作為抗辯依據(jù)，認為在2007年其使用“避風塘”標識時，有關(guān)生效判決已認定“避風塘”一詞系一類特色風味菜肴和飲食經(jīng)營方式的名稱，因此，“避風塘”一詞不能成為原告所從事的餐飲服務與同行業(yè)其他經(jīng)營者之間相區(qū)別的顯著性標志，原告不能排斥其他經(jīng)營者使用該文字。R公司據(jù)此主張自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

應當指出，在法院的裁判過程中，相關(guān)判決確有一定的參考作用。但個案的生效判決中的事實認定并不具有普遍的拘束力。事實上，個案的判決都是基于個案當時的具體事實所作出的法律評判，而經(jīng)過一定時間之后，隨著一些事實的變化，個案的生效判決認定的事實在新的條件之下并不必然符合新的事實。比如，R公司援引的生效判決認定的是2003年之前的事實，即使當時情況屬實，到了本案審理時，法院依據(jù)當事人提供的證據(jù)，作出新的認定，也屬正常。

本案中，法院認為，避風塘公司經(jīng)過數(shù)年的經(jīng)營和宣傳，已經(jīng)使得“避風塘”一詞在通用名稱之外還具有了第二含義，即在上海地區(qū)的餐飲服務行業(yè)中具有區(qū)別服務來源的作用，因而可以認定為知名服務的特有名稱。因此，對于當事人援引的若干年前的其他生效判決作為抗辯理由，是否成立，法院要具體分析判斷，并不當然認可。筆者認為，這體現(xiàn)了一種“情勢變更”原則。

所謂“情勢變更”原則，其基本含義是,在法律關(guān)系產(chǎn)生之后至終止前,因不可歸責于當事人的事由,使法律關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)發(fā)生當初無法預料的變化,若繼續(xù)維持該法律關(guān)系的效力,則顯失公平而有悖于誠實信用原則,所以法院對原法律關(guān)系作適當?shù)淖兏蚪獬Ｒ虼?，在商標案件中，由于商標狀況一直處于動態(tài)變化之中，對于商標具體情況的判斷，應將判斷的時間基點立足于訴訟之時。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：袁博  
編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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