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來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：濱江的風 知識產權那點事
原標題：某夜總會因商標侵權，三個字被罰2000萬，如何救濟？
2020年9月1日，安徽省合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)管局公告送達對匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司《行政處罰決定履行催告書》，《催告書》顯示該局于2019年8月曾對該公司做出處罰決定：罰款人民幣2000萬元。據悉，處罰理由系該公司被投訴突出使用“上海灘”文字侵犯了注冊商標專用權。本案中，因相關事實并未全部對外披露，該企業(yè)被處罰2000萬元，行政機關是否遵循了“過罰相當原則”是值得討論和關注的問題。
案件評論
工商行政機關依法對行政相對人的商標侵權行為實施行政處罰時，應遵循過罰相當原則行使自由裁量權；也就是說，在保證行政管理目標實現的同時，兼顧保護行政相對人的合法權益，行政處罰以達到行政執(zhí)法目的和目標為限，并盡可能使相對人的權益遭受最小的損害。工商行政機關如果未考慮應當考慮的因素，違背過罰相當原則，導致行政處罰結果顯失公正的，人民法院有權依法判決變更（《最高人民法院公報》2013年第10期，第36-41頁）。
工商行政機關在行使該自由裁量權時，應當根據《行政處罰法》第四條第二款確立的“過罰相當原則”，綜合考慮處罰相對人的主觀過錯程度、違法行為的情節(jié)、性質、后果及危害程度等因素，決定是否對相對人并處罰款。本案中，因相關事實并未全部對外披露，該企業(yè)被處罰2000萬元，行政機關是否遵循了“過罰相當原則”是值得討論和關注的問題。
案件提要
2020年9月1日，安徽省合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)管局公告送達對匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司《行政處罰決定履行催告書》（合瑤市監(jiān)勝催字[2020]01號），《催告書》顯示該局于2019年8月曾對該公司做出處罰決定：罰款人民幣2000萬元。
據悉，處罰理由系該公司被投訴突出使用“上海灘”文字侵犯了注冊商標專用權。
詳細過程
2019年，某投訴人向瑤海區(qū)市場監(jiān)管局書面投訴稱，合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司突出使用“上海灘”文字的行為構成商標侵權。
2017年10月19日下午，執(zhí)法人員前往該公司，對其經營場所進行現場檢查。
經執(zhí)法人員現場檢查發(fā)現，在酒店裙樓東南側外有“上海灘娛樂會所”字樣和“上海灘”牌匾的圖形文字。該娛樂夜總會進戶大門、迎賓臺及三樓該公司辦公室內擺放的包裝袋內的消費明細單，多處使用“上海灘”字體字樣圖形。執(zhí)法人員對現場進行了拍照取證。為進一步查清事實，于2017年10月27日立案調查。
瑤海區(qū)市場監(jiān)管局查明：2016年，當事人徐某在合肥市瑤海區(qū)領取了營業(yè)執(zhí)照，并于2016年6月6日將所經營地取名為“上海灘”的娛樂夜總會正式對外開業(yè)。當事人除了在酒店裙樓三樓南側使用“上海灘娛樂會所”的牌匾，正門門頭使用“上海灘”文字與圖形外，還在其公司內部大量使用“上海灘消費明細卡”和三樓迎賓臺均使用“上海灘”文字和圖形。
2019年5月3日，瑤海區(qū)市場監(jiān)管局執(zhí)法人員調查獲悉，該公司自2017年10月1日至2019年3月30日申報的增值稅收入為6578156.76元。
2019年2月13日，該局向當事人下達了《合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)督管理局限期提供證據通知書》。但當事人未在規(guī)定的期限內向該局提供2016年4月1日至2017年9月30日各類營業(yè)(收入）明細表和具體的情況說明等相關證據材料。
依據《國家工商行政管理局商標局關于保護服務商標若干問題的意見》第九條第一款“服務商標侵權的非法經營額主要是指侵權人在侵權期間因侵權行為所產生的經營額。一般情況下，擅自使用與他人服務商標相同或者近似的商標從事服務行為所產生的金額均為非法經營額?！钡囊?guī)定，其非法經營額為6578156.76元。
當事人上述行為違反了《中華人民共和國商標法》相關規(guī)定，屬侵犯注冊商標專用權。
依據《商標法》第六十條規(guī)定，工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。”的規(guī)定，決定對當事人處罰如下：
1、責令當事人立即停止侵權行為；
2、罰款人民幣2000萬元。
2020年8月25日，瑤海區(qū)市場監(jiān)管局對合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司下發(fā)《行政處罰決定履行催告書》，要求該公司限期內繳納這筆2000萬元的罰款。無正當理由逾期仍不履行，該局將申請人民法院強制執(zhí)行。
回顧本案，有諸多問題值得企業(yè)注意，特別是企業(yè)在收到行政機關侵權處罰決定書后，應當積極采取行動，避免陷入徹底被動局面。
具體而言，行政相對人的處理錦囊包括：
1.確定商標專有權人或利害關系人
在商標侵權行政處罰類案件中，明確商標專有權人對行政相對人而言至關重要，在收到商標侵權行政處罰決定書后，行政相對人應及時了解商標專用權人主張的權利基礎是否穩(wěn)固，即該注冊商標是否存在被撤銷的可能、該注冊商標權屬是否存在爭議。
法律依據：《商標法(2019修正)》
第六十二條第二款：工商行政管理部門依法行使前款規(guī)定的職權時，當事人應當予以協助、配合，不得拒絕、阻撓。 在查處商標侵權案件過程中，對商標權屬存在爭議或者權利人同時向人民法院提起商標侵權訴訟的，工商行政管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除后，應當恢復或者終結案件查處程序。
第四十四條第一款：已經注冊的商標，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。
第四十五條第一款：已經注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。
第四十九條第二款：注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起九個月內做出決定。有特殊情況需要延長的，經國務院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。
2.收到行政處罰決定書后，應在法定期限內選擇申請行政復議或提起行政訴訟
行政權力具有強制性，企業(yè)收到行政處罰決定書后，應及時收集證據，根據法律相關規(guī)定準備抗辯事由，并在法定期限內，通過法定程序尋求救濟，包括行政復議或行政訴訟。
法律依據：《行政訴訟法（2017）》
第四十四條第一款：對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機關申請復議，對復議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。
第十八條：行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。經最高人民法院批準，高級人民法院可以根據審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。
第四十六條第一款：公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當自知道或者應當知道作出行政行為之日起六個月內提出。法律另有規(guī)定的除外。
3.如果對行政復議不服，可以提起行政訴訟
如果匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司對行政復議結果不服，可以向原行政機關所在地人民法院或復議機關所在地人民法院提起訴訟。
法律依據：《行政訴訟法（2017）》
第四十五條：公民、法人或者其他組織不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。
第十八條：行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。經最高人民法院批準，高級人民法院可以根據審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。
4.行政相對人對行政訴訟一審判決不服，依然可以上訴
假設本案中匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司提起行政訴訟，對一審判決不服，可以上訴至二審法院尋求救濟。
法律依據：《行政訴訟法（2017）》
第七條：人民法院審理行政案件，依法實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。
5.涉及行政處罰聽證的，應注意聽證程序是否符合法律規(guī)定
本案中，工商行政機關對行政相對人處罰2000萬，屬于較大數額罰款，行政機關應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。同時，聽證的程序應當符合法律規(guī)定。
法律依據：《行政處罰法》
第四十二條：行政機關作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：
（一）當事人要求聽證的，應當在行政機關告知后三日內提出；
（二）行政機關應當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；
（三）除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；
（四）聽證由行政機關指定的非本案調查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避；
（五）當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；
（六）舉行聽證時，調查人員提出當事人違法的事實、證據和行政處罰建議；當事人進行申辯和質證；
（七）聽證應當制作筆錄；筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。
因商標侵權被行政機關處罰的案件并不鮮見，在類似案例“蘇州鼎盛食品公司不服蘇州市工商局商標侵權行政處罰案”中（《最高人民法院公報》2013年第10期，第36-41頁），法院認為“工商行政機關依法對行政相對人的商標侵權行為實施行政處罰時，應遵循過罰相當原則，綜合考慮處罰相對人的主觀過錯程度、違法行為的情節(jié)、性質、后果及危害程度等因素行使自由裁量權。工商行政機關如果未考慮上述應當考慮的因素，違背過罰相當原則，導致行政處罰結果顯失公正的，人民法院有權依法判決變更?！?/p>
按照合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)管局送達《行政處罰決定履行催告書》的期限，強制執(zhí)行程序應該已經在路上了吧~
來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：濱江的風 知識產權那點事
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：某夜總會因商標侵權，三個字被罰2000萬，如何救濟？（點擊標題查看原文）
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