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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：濱江的風 知識產(chǎn)權(quán)那點事
原標題：某夜總會因商標侵權(quán)，三個字被罰2000萬，如何救濟？
2020年9月1日，安徽省合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)管局公告送達對匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司《行政處罰決定履行催告書》，《催告書》顯示該局于2019年8月曾對該公司做出處罰決定：罰款人民幣2000萬元。據(jù)悉，處罰理由系該公司被投訴突出使用“上海灘”文字侵犯了注冊商標專用權(quán)。本案中，因相關(guān)事實并未全部對外披露，該企業(yè)被處罰2000萬元，行政機關(guān)是否遵循了“過罰相當原則”是值得討論和關(guān)注的問題。
案件評論
工商行政機關(guān)依法對行政相對人的商標侵權(quán)行為實施行政處罰時，應(yīng)遵循過罰相當原則行使自由裁量權(quán)；也就是說，在保證行政管理目標實現(xiàn)的同時，兼顧保護行政相對人的合法權(quán)益，行政處罰以達到行政執(zhí)法目的和目標為限，并盡可能使相對人的權(quán)益遭受最小的損害。工商行政機關(guān)如果未考慮應(yīng)當考慮的因素，違背過罰相當原則，導(dǎo)致行政處罰結(jié)果顯失公正的，人民法院有權(quán)依法判決變更（《最高人民法院公報》2013年第10期，第36-41頁）。
工商行政機關(guān)在行使該自由裁量權(quán)時，應(yīng)當根據(jù)《行政處罰法》第四條第二款確立的“過罰相當原則”，綜合考慮處罰相對人的主觀過錯程度、違法行為的情節(jié)、性質(zhì)、后果及危害程度等因素，決定是否對相對人并處罰款。本案中，因相關(guān)事實并未全部對外披露，該企業(yè)被處罰2000萬元，行政機關(guān)是否遵循了“過罰相當原則”是值得討論和關(guān)注的問題。
案件提要
2020年9月1日，安徽省合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)管局公告送達對匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司《行政處罰決定履行催告書》（合瑤市監(jiān)勝催字[2020]01號），《催告書》顯示該局于2019年8月曾對該公司做出處罰決定：罰款人民幣2000萬元。
據(jù)悉，處罰理由系該公司被投訴突出使用“上海灘”文字侵犯了注冊商標專用權(quán)。
詳細過程
2019年，某投訴人向瑤海區(qū)市場監(jiān)管局書面投訴稱，合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司突出使用“上海灘”文字的行為構(gòu)成商標侵權(quán)。
2017年10月19日下午，執(zhí)法人員前往該公司，對其經(jīng)營場所進行現(xiàn)場檢查。
經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)，在酒店裙樓東南側(cè)外有“上海灘娛樂會所”字樣和“上海灘”牌匾的圖形文字。該娛樂夜總會進戶大門、迎賓臺及三樓該公司辦公室內(nèi)擺放的包裝袋內(nèi)的消費明細單，多處使用“上海灘”字體字樣圖形。執(zhí)法人員對現(xiàn)場進行了拍照取證。為進一步查清事實，于2017年10月27日立案調(diào)查。
瑤海區(qū)市場監(jiān)管局查明：2016年，當事人徐某在合肥市瑤海區(qū)領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，并于2016年6月6日將所經(jīng)營地取名為“上海灘”的娛樂夜總會正式對外開業(yè)。當事人除了在酒店裙樓三樓南側(cè)使用“上海灘娛樂會所”的牌匾，正門門頭使用“上海灘”文字與圖形外，還在其公司內(nèi)部大量使用“上海灘消費明細卡”和三樓迎賓臺均使用“上海灘”文字和圖形。
2019年5月3日，瑤海區(qū)市場監(jiān)管局執(zhí)法人員調(diào)查獲悉，該公司自2017年10月1日至2019年3月30日申報的增值稅收入為6578156.76元。
2019年2月13日，該局向當事人下達了《合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)督管理局限期提供證據(jù)通知書》。但當事人未在規(guī)定的期限內(nèi)向該局提供2016年4月1日至2017年9月30日各類營業(yè)(收入）明細表和具體的情況說明等相關(guān)證據(jù)材料。
依據(jù)《國家工商行政管理局商標局關(guān)于保護服務(wù)商標若干問題的意見》第九條第一款“服務(wù)商標侵權(quán)的非法經(jīng)營額主要是指侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的經(jīng)營額。一般情況下，擅自使用與他人服務(wù)商標相同或者近似的商標從事服務(wù)行為所產(chǎn)生的金額均為非法經(jīng)營額?！钡囊?guī)定，其非法經(jīng)營額為6578156.76元。
當事人上述行為違反了《中華人民共和國商標法》相關(guān)規(guī)定，屬侵犯注冊商標專用權(quán)。
依據(jù)《商標法》第六十條規(guī)定，工商行政管理部門處理時，認定侵權(quán)行為成立的，責令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內(nèi)實施兩次以上商標侵權(quán)行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應(yīng)當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售?！钡囊?guī)定，決定對當事人處罰如下：
1、責令當事人立即停止侵權(quán)行為；
2、罰款人民幣2000萬元。
2020年8月25日，瑤海區(qū)市場監(jiān)管局對合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司下發(fā)《行政處罰決定履行催告書》，要求該公司限期內(nèi)繳納這筆2000萬元的罰款。無正當理由逾期仍不履行，該局將申請人民法院強制執(zhí)行。
回顧本案，有諸多問題值得企業(yè)注意，特別是企業(yè)在收到行政機關(guān)侵權(quán)處罰決定書后，應(yīng)當積極采取行動，避免陷入徹底被動局面。
具體而言，行政相對人的處理錦囊包括：
1.確定商標專有權(quán)人或利害關(guān)系人
在商標侵權(quán)行政處罰類案件中，明確商標專有權(quán)人對行政相對人而言至關(guān)重要，在收到商標侵權(quán)行政處罰決定書后，行政相對人應(yīng)及時了解商標專用權(quán)人主張的權(quán)利基礎(chǔ)是否穩(wěn)固，即該注冊商標是否存在被撤銷的可能、該注冊商標權(quán)屬是否存在爭議。
法律依據(jù)：《商標法(2019修正)》
第六十二條第二款：工商行政管理部門依法行使前款規(guī)定的職權(quán)時，當事人應(yīng)當予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻撓。 在查處商標侵權(quán)案件過程中，對商標權(quán)屬存在爭議或者權(quán)利人同時向人民法院提起商標侵權(quán)訴訟的，工商行政管理部門可以中止案件的查處。中止原因消除后，應(yīng)當恢復(fù)或者終結(jié)案件查處程序。
第四十四條第一款：已經(jīng)注冊的商標，違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無效；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。
第四十五條第一款：已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。
第四十九條第二款：注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。商標局應(yīng)當自收到申請之日起九個月內(nèi)做出決定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準，可以延長三個月。
2.收到行政處罰決定書后，應(yīng)在法定期限內(nèi)選擇申請行政復(fù)議或提起行政訴訟
行政權(quán)力具有強制性，企業(yè)收到行政處罰決定書后，應(yīng)及時收集證據(jù)，根據(jù)法律相關(guān)規(guī)定準備抗辯事由，并在法定期限內(nèi)，通過法定程序?qū)で缶葷ㄐ姓?fù)議或行政訴訟。
法律依據(jù)：《行政訴訟法（2017）》
第四十四條第一款：對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。
第十八條：行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準，高級人民法院可以根據(jù)審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。
第四十六條第一款：公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當自知道或者應(yīng)當知道作出行政行為之日起六個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。
3.如果對行政復(fù)議不服，可以提起行政訴訟
如果匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司對行政復(fù)議結(jié)果不服，可以向原行政機關(guān)所在地人民法院或復(fù)議機關(guān)所在地人民法院提起訴訟。
法律依據(jù)：《行政訴訟法（2017）》
第四十五條：公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。復(fù)議機關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律另有規(guī)定的除外。
第十八條：行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)最高人民法院批準，高級人民法院可以根據(jù)審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件。
4.行政相對人對行政訴訟一審判決不服，依然可以上訴
假設(shè)本案中匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司提起行政訴訟，對一審判決不服，可以上訴至二審法院尋求救濟。
法律依據(jù)：《行政訴訟法（2017）》
第七條：人民法院審理行政案件，依法實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。
5.涉及行政處罰聽證的，應(yīng)注意聽證程序是否符合法律規(guī)定
本案中，工商行政機關(guān)對行政相對人處罰2000萬，屬于較大數(shù)額罰款，行政機關(guān)應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利。同時，聽證的程序應(yīng)當符合法律規(guī)定。
法律依據(jù)：《行政處罰法》
第四十二條：行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當組織聽證。當事人不承擔行政機關(guān)組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織：
（一）當事人要求聽證的，應(yīng)當在行政機關(guān)告知后三日內(nèi)提出；
（二）行政機關(guān)應(yīng)當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；
（三）除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；
（四）聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；
（五）當事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；
（六）舉行聽證時，調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；當事人進行申辯和質(zhì)證；
（七）聽證應(yīng)當制作筆錄；筆錄應(yīng)當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。
因商標侵權(quán)被行政機關(guān)處罰的案件并不鮮見，在類似案例“蘇州鼎盛食品公司不服蘇州市工商局商標侵權(quán)行政處罰案”中（《最高人民法院公報》2013年第10期，第36-41頁），法院認為“工商行政機關(guān)依法對行政相對人的商標侵權(quán)行為實施行政處罰時，應(yīng)遵循過罰相當原則，綜合考慮處罰相對人的主觀過錯程度、違法行為的情節(jié)、性質(zhì)、后果及危害程度等因素行使自由裁量權(quán)。工商行政機關(guān)如果未考慮上述應(yīng)當考慮的因素，違背過罰相當原則，導(dǎo)致行政處罰結(jié)果顯失公正的，人民法院有權(quán)依法判決變更。”
按照合肥市瑤海區(qū)市場監(jiān)管局送達《行政處罰決定履行催告書》的期限，強制執(zhí)行程序應(yīng)該已經(jīng)在路上了吧~
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：濱江的風 知識產(chǎn)權(quán)那點事
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：某夜總會因商標侵權(quán)，三個字被罰2000萬，如何救濟？（點擊標題查看原文）
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