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原標(biāo)題:招聘軟件擅自使用“58”字樣商標(biāo)侵權(quán)案(判決書全文)
近日,北京五八信息技術(shù)有限公司與上海安加心人力資源有限公司、上?;圪t網(wǎng)絡(luò)科技有限公司、霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一審判決書公開。
文書顯示,原告五八公司訴稱,三被告共同開發(fā)、發(fā)布、運營的四款涉案APP,其名稱、簡介中使用“58招聘網(wǎng)”、“58找工作同城”等字樣,信息均來源于慧賢公司、安加心公司運營的“安心找工作網(wǎng)”,三被告使用上述標(biāo)識具有攀附五八公司知名度的主觀惡意,構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
三被告辯稱,安加心公司并非適格被告,安又心公司及慧賢公司未進行商標(biāo)性使用,僅系描述性使用。
法院審理認(rèn)為,涉案四款A(yù)PP使用“58招聘”等字樣起到了識別服務(wù)來源的作用,應(yīng)認(rèn)定與五八公司商標(biāo)構(gòu)成近似,構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。最終法院裁定,安又心公司賠償五八公司47萬余元,慧賢公司承擔(dān)部分連帶賠償責(zé)任。
附:判決書
北京五八信息技術(shù)有限公司與霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司等侵害商標(biāo)權(quán)糾紛民事一審案件民事判決書
上海市徐匯區(qū)人民法院
民 事 判 決 書
(2020)滬0104民初5701號
原告:北京五八信息技術(shù)有限公司。
法定代表人:姚勁波,執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。
委托訴訟代理人:劉用印,北京市中倫律師事務(wù)所律師。
被告:霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司。
法定代表人:姚笛,執(zhí)行董事兼總經(jīng)理。
被告:上?;圪t網(wǎng)絡(luò)科技有限公司。
法定代表人:姚笛,董事長兼總經(jīng)理。
被告:上海安加心人力資源有限公司。
法定代表人:姚笛,執(zhí)行董事兼經(jīng)理。
三被告共同委托訴訟代理人:張怡,上海市海華永泰律師事務(wù)所律師。
原告北京五八信息技術(shù)有限公司(以下簡稱五八公司)與被告霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(以下簡稱安又心公司)、上?;圪t網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(以下簡稱慧賢公司)、上海安加心人力資源有限公司(以下簡稱安加心公司)侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案,本院于2020年4月16日立案后,根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于授權(quán)最高人民法院在部分地區(qū)開展民事訴訟程序繁簡分流改革試點工作的決定》,依法適用普通程序,由審判員獨任審理,于2020年9月17日、2020年12月16日、2021年7月13日公開開庭進行了審理。原、被告的委托訴訟代理人均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
五八公司向本院提出訴訟請求,請求判令三被告:1.立即停止侵害五八公司第1989XXXX號“/”商標(biāo)、第833XXXX號“58同城”商標(biāo)(以下統(tǒng)稱涉案兩商標(biāo))專用權(quán)的行為,即三被告停止在“找工作同城-58城直招聘”“安心找工作網(wǎng)-58城百姓直招聘網(wǎng)絡(luò)平臺”“58招聘網(wǎng)-百城找工作”“58找工作同城-58城直招聘”四款A(yù)PP(以下簡稱涉案四款A(yù)PP)的名稱、副標(biāo)題、簡介、評論中使用與“58”“58同城”相同或近似字樣;2.立即停止不正當(dāng)競爭行為,即停止在涉案四款A(yù)PP的名稱、副標(biāo)題、簡介、評論中使用與“58”“58同城”相同或近似字樣、停止使用與“58”“58同城”相同或近似的檢索關(guān)鍵詞、停止在評論區(qū)對五八公司進行商業(yè)詆毀的行為;3.在慧賢公司官方網(wǎng)站首頁顯著位置、《第一財經(jīng)日報》《新民晚報》非中縫位置刊登澄清聲明、消除影響,持續(xù)時間不得少于三十日;4、賠償五八公司經(jīng)濟損失及合理開支共計200萬元,其中合理開支為8萬元(含律師費63,600元、公證費4,797.33元、證據(jù)打印費1,234.25元,時間戳取證費1,890元、差旅費8,478.42元)。庭審中,五八公司表示如法庭認(rèn)定涉案四款A(yù)PP的名稱、副標(biāo)題、簡介、評論中使用與“58”“58同城”相同或近似字樣的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),則不再主張其構(gòu)成不正當(dāng)競爭。五八公司另確認(rèn)第1、2項訴請中的被控侵權(quán)行為已于2020年12月31日停止,但為防止再次侵權(quán),對該兩項訴請仍堅持主張。
事實和理由:五八公司于2005年12月創(chuàng)立“58同城”網(wǎng)站,作為中國領(lǐng)先的生活服務(wù)平臺,業(yè)務(wù)覆蓋招聘、房產(chǎn)、汽車、本地生活服務(wù)等各個領(lǐng)域,獲得眾多榮譽獎項。五八公司擁有涉案兩商標(biāo)專用權(quán),核準(zhǔn)注冊在第35類廣告、商業(yè)中介服務(wù)、職業(yè)介紹等服務(wù)上,具有很高的知名度。安又心公司、安加心公司系慧賢公司的全資子公司。近期,五八公司發(fā)現(xiàn)三被告共同開發(fā)、發(fā)布、運營涉案四款A(yù)PP,提供職業(yè)介紹服務(wù),其名稱、簡介中使用了“58”“58招聘網(wǎng)”“58找工作同城”“58城直招聘”等字樣,前述APP提供的信息內(nèi)容基本相同,均來源于慧賢公司、安加心公司運營的“安心找工作網(wǎng)”。五八公司認(rèn)為,前述“58”“58招聘網(wǎng)”等字樣與涉案商標(biāo)完全相同或高度近似,三被告通過涉案四款A(yù)PP提供的職業(yè)介紹服務(wù)與涉案兩商標(biāo)核定使用的職業(yè)介紹、廣告、商業(yè)中介服務(wù)等構(gòu)成相同或類似服務(wù)。三被告與五八公司從事相同行業(yè),使用上述標(biāo)識明顯具有攀附五八公司知名度的主觀惡意,容易造成相關(guān)公眾的混淆,構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。三被告借此獲得了更多的流量關(guān)注等不正當(dāng)競爭優(yōu)勢,違反了正常的商業(yè)道德,根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二條亦構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為,其應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。同時,三被告利用所謂網(wǎng)友身份,批量發(fā)表對五八公司服務(wù)毫無事實根據(jù)的負面評論,嚴(yán)重損害了五八公司積累的良好聲譽,構(gòu)成對五八公司的商業(yè)詆毀。起訴前,五八公司向平臺投訴并多次與三被告溝通,然三被告拒不整改,為維護自身合法權(quán)益,五八公司訴至法院,請求判如所請。
三被告共同辯稱:1.涉案四款A(yù)PP分別屬于安又心公司、慧賢公司,與安加心公司無關(guān),安加心公司并非適格被告;2.安又心公司及慧賢公司未進行商標(biāo)性使用,僅系描述性使用,不構(gòu)成混淆;3.安又心公司及慧賢公司未設(shè)置“58”“58同城”作為搜索關(guān)鍵詞,所有搜索均來源于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù),網(wǎng)絡(luò)評論亦不來自三被告。
當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù),本院組織當(dāng)事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。對于當(dāng)事人無異議的證據(jù),本院予以確認(rèn)并在卷佐證。
根據(jù)當(dāng)事人陳述和經(jīng)審查確認(rèn)的證據(jù),本院認(rèn)定事實如下:
一、原告基本信息及涉案兩商標(biāo)情況
五八公司成立于2005年12月12日,經(jīng)營范圍包括為勞動者介紹用人單位、為用人單位推薦勞動者、為用人單位和個人提供職業(yè)介紹信息服務(wù)、根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定從事互聯(lián)網(wǎng)人力資源信息服務(wù)、開展網(wǎng)絡(luò)招聘等。五八公司系“58同城”網(wǎng)站的經(jīng)營者。
2012年5月21日,五八公司經(jīng)核準(zhǔn)注冊第833XXXX號“58同城”商標(biāo),核定服務(wù)項目為第35類“廣告、替他人推銷”等,有效期至2022年5月20日。2017年6月28日,五八公司經(jīng)核準(zhǔn)注冊第1989XXXX號“58”商標(biāo),核定使用商品/服務(wù)項目為第35類“廣告、商業(yè)中介服務(wù)、替他人推銷、職業(yè)介紹”等,有效期至2027年6月27日。
2010年至2019年,“58同城”網(wǎng)站及其品牌榮獲中國品牌與傳播大會“品牌貢獻獎”、2017胡潤品牌榜生活服務(wù)品牌價值排名第三、2018科技互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)年度影響力品牌等獎項;2018年,58集團榮獲2017年度北京商業(yè)創(chuàng)新大獎,頒獎詞提及“在一二線城市覆蓋了房產(chǎn)、招聘、團購、二手交易信息,……無愧于國內(nèi)最大分類信息網(wǎng)站的名頭”;2018年,58同城發(fā)布返程就業(yè)數(shù)據(jù)、餐飲行業(yè)用工報告、2017年中國年輕白領(lǐng)就業(yè)報告、2018年季度人才招聘報告、2019年返程就業(yè)調(diào)研報告等多份與求職招聘相關(guān)的報告。2017年至2019年,五八公司通過火車站、地鐵、公交候車亭、公話亭、巴士車體等戶外廣告、分眾傳媒媒體投放、電視廣告等方式在全國范圍宣傳公司及其品牌,針對“58同城”招聘業(yè)務(wù)進行了相關(guān)活動策劃。五八公司同時開設(shè)“58同城”官方微博及微信公眾號,網(wǎng)站、微博及微信公眾號中均大量使用涉案兩商標(biāo)。
艾瑞網(wǎng)(iresearch.cn)2016年《中國網(wǎng)絡(luò)招聘行業(yè)發(fā)展報告》提及:58同城的業(yè)務(wù)模式更適合藍領(lǐng)服務(wù)人員招聘需求,主要面向中小企業(yè),2015年收購中華英才網(wǎng)之后,58同城擴大招聘服務(wù)的面向群體,從藍領(lǐng)到白領(lǐng)的全面覆蓋。該網(wǎng)站題為“艾瑞:58趕集終合體‘分類信息+O2O’界定新服務(wù)范疇”的文章介紹“招聘、房產(chǎn)、二手車和本地生活服務(wù)是58趕集的重點支柱品類。招聘服務(wù)市場中,趕集、58同城的雇主以中小企業(yè)為主,在一定程度上回避了與前程無憂、智聯(lián)招聘、獵聘網(wǎng)等的正面競爭?!?/p>
二、三被告基本信息
慧賢公司成立于2014年4月11日,經(jīng)營范圍包括從事計算機網(wǎng)絡(luò)科技、利用自有媒介發(fā)布廣告、人才咨詢等,其系“安心找工作網(wǎng)”(anxindagong.cn)、“安心記加班網(wǎng)”(julanling.com)等網(wǎng)站的主辦單位。
安又心公司成立于2017年10月23日,經(jīng)營范圍包括從事計算機網(wǎng)絡(luò)科技、利用自有媒介發(fā)布廣告、人才咨詢服務(wù)等,其唯一股東為慧賢公司。
安加心公司成立于2018年2月27日,經(jīng)營范圍包括人才中介、勞務(wù)派遣、計算機信息科技等,其唯一股東亦為慧賢公司。
三、被控侵權(quán)行為
(一)被控商標(biāo)侵權(quán)行為
(2019)京方圓內(nèi)經(jīng)證字第26904號公證書顯示:2019年9月9日,在蘋果應(yīng)用商店搜索“58招聘網(wǎng)”,結(jié)果顯示如下APP:1.名稱為“安心找工作網(wǎng)-58城百姓直招聘網(wǎng)絡(luò)平臺”的APP(圖標(biāo)為“”,以下簡稱1號APP),副標(biāo)題為“2345家同城企業(yè)萬條職位信息”,開發(fā)者為安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司,共計130個評分,其中2年前發(fā)表的一條評論內(nèi)容為“比58同城靠譜多了,這個真不錯”。2.名稱為“58招聘網(wǎng)-百城找工作”的APP(圖標(biāo)為“”,以下簡稱2號APP),名稱下方標(biāo)注“WXXSXXX”,1月9日至1月11日二十余條評論最后一句均為“58同城、趕集網(wǎng)都不如58招聘網(wǎng)靠譜”,評論者均不相同。3.名稱為“找工作同城-58城直招聘”的APP(圖標(biāo)為“”,以下簡稱3號APP),副標(biāo)題為“趕在集中用人網(wǎng)上找工作工資高條件好”,簡介中有“全國58主要城市基層職位信息大全”等介紹,開發(fā)者顯示為“ZXXXXWXXX112925114561”,其中1年前發(fā)布的十余條評論的最后一句均為“58同城、趕集網(wǎng)都不如58招聘網(wǎng)靠譜”,評論者均不相同。2號及3號APP的用戶使用協(xié)議開頭均有如下文字“霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司(以下簡稱安又心網(wǎng)絡(luò))在此特別提醒您……”
(2019)京長安內(nèi)經(jīng)證字第63475號公證書顯示,取證日期為2019年12月18日,附件共計313頁,其中涉案內(nèi)容68頁,具體如下:1.“安心找工作網(wǎng)”下設(shè)最新招工、電子廠招工、附近小時工、打工資訊等多個欄目,網(wǎng)頁內(nèi)容顯示該網(wǎng)站服務(wù)于藍領(lǐng)群體的求職需求,直接面向工廠招聘,總部地址為上海市徐匯區(qū)XX路XX號XX號樓XX室,并提供1號APP下載二維碼。2.在百度網(wǎng)輸入“找工作同城百城直招聘”搜索,3號APP名稱已變更為“找工作同城-百城直招聘”,副標(biāo)題為“58萬打工者的選擇”,簡介內(nèi)容同前,該軟件共計1132個評分,頁面顯示2018年5月18日的三條評論,標(biāo)題、評論內(nèi)容及評論者不同,最后一句均為“58同城、趕集網(wǎng)都不如找工作同城靠譜。”
(2019)京長安內(nèi)經(jīng)證字第63476號公證書顯示,取證日期為2019年12月18日,附件共計99頁,其中涉案內(nèi)容26頁,具體如下:在華為應(yīng)用市場搜索“58找工作”,結(jié)果顯示名稱為“58找工作同城”的APP(圖標(biāo)為“”,以下簡稱4號APP),共計125萬次安裝,介紹中有“工廠藍領(lǐng)的58同城找工作兼職招聘求職打工網(wǎng)軟件”的內(nèi)容,供應(yīng)商為安又心公司,簡介中“同開發(fā)者的其他應(yīng)用”包括1號APP。在華為應(yīng)用市場搜索“58”,結(jié)果中并無涉案四款A(yù)PP,排名第一為“58同城”APP。
七麥數(shù)據(jù)系北京XX股份有限公司推出的移動產(chǎn)品商業(yè)智能分析平臺。2020年9月14日,七麥數(shù)據(jù)顯示:1號APP于2017年7月12日上線,最初名稱為“安心找工作招聘”,2017年10月27日,名稱修改為“安心找工作網(wǎng)-集58城百姓直招聘網(wǎng)絡(luò)平臺”,2018年2月19日,名稱修改為“安心找工作網(wǎng)-58城百姓直招聘網(wǎng)絡(luò)平臺”,最新版本上線日期為2019年12月6日,名稱為“安心找工作網(wǎng)-百姓同城直招聘找工作”。截至2020年9月13日,下載量預(yù)估為2893。2019年1月23日,開發(fā)者從“ShanghaiHuixianNetworkTechnologyCo.,Ltd”變更為“ZXXXXWXXX112925114561”,2019年9月6日,開發(fā)者變更為“安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司”。搜索2017年8月13日至2018年2月24日該APP的評論,共114條,其中前20條評論中有少部分含有“比58同城靠譜,還不收費用”字樣,該些評論均顯示已被刪除。
2號APP于2019年1月3日發(fā)布,名稱為“58招聘網(wǎng)-百城找工作”,2019年10月9日變更為“同城招聘網(wǎng)-百城找工作”,同年10月16日變更為“招聘找工作網(wǎng)-58百萬工人找工作”,同年12月3日變更為“招聘找工作網(wǎng)-百萬工人找工作”,同年12月14日變更為“安心打工”,最新版本的上線時間為2020年5月23日,名稱為“快馬找工-同城找工作招聘”,截至2020年9月13日,下載量預(yù)估為1063。2019年12月18日,開發(fā)者由“WXXSXXX”變更為安加心公司,2020年5月12日,開發(fā)者變更為“安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司”,安又心公司確認(rèn)“安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司”即該公司。搜索2019年1月該APP的評論,共311條,多數(shù)評論的最后一句均為“58同城、趕集網(wǎng)都不如58招聘網(wǎng)靠譜”,該些評論大部分顯示已被刪除。
3號APP于2018年4月30日發(fā)布,開發(fā)者為磊曾,發(fā)布及后續(xù)變更的名稱中均含有“找工作同城”及“58城”字樣,2019年10月30日,名稱變更為“找工作同城-百城直招聘”,副標(biāo)題為“58萬打工者的選擇”。截至2020年9月13日,下載量預(yù)估為68202。搜索2018年4月30日至同年6月3日該APP的評論,共1909條,前80條評論中有71條的最后一句均為“58同城、趕集網(wǎng)都不如58招聘網(wǎng)靠譜”,上述評論僅有個別顯示未刪除。
4號APP的開發(fā)商為安又心公司,最新版本發(fā)布日期為2019年4月23日,在華為、小米、VIVO等多個應(yīng)用市場上架,下載量匯總為2,048.17萬,各應(yīng)用市場上架的名稱不同,2020年9月14日未下架且名稱含有“58”字樣的僅華為應(yīng)用市場的APP。搜索2018年8月1日至2020年9月13日的評論,僅個別評論含有“58同城、趕集網(wǎng)都不如找工作網(wǎng)靠譜”。
(二)與搜索關(guān)鍵詞相關(guān)事實
2020年10月16日,在蘋果應(yīng)用商店進行如下搜索:1.以“58工廠直招”“五八工廠直招”為搜索關(guān)鍵詞,結(jié)果顯示前三項為1-3號APP;2.以“工廠直招”為搜索關(guān)鍵詞,結(jié)果顯示前三項分別為3號、1號APP及“萬才通直招網(wǎng)”,2號APP位列第六。3.以“五八智安科技有限公司”為搜索關(guān)鍵詞,結(jié)果顯示前兩項為2號及1號APP;4.以“智安科技有限公司”為搜索關(guān)鍵詞,結(jié)果顯示前幾項分別為溫州智安、智安校園、智安社區(qū)APP;5.以“五八同城信息科技有限公司”為搜索關(guān)鍵詞,結(jié)果顯示1號APP及依家網(wǎng)APP;6.以“同城信息科技有限公司”為搜索關(guān)鍵詞,結(jié)果前幾項顯示為世紀(jì)佳緣-同城戀愛、酷狗直播-同城直播、菜鳥裹裹等APP,1號APP位列第八。
當(dāng)日,五八公司在七麥數(shù)據(jù)網(wǎng)站又進行如下搜索:1.進入1號APP,查看其“ASO關(guān)鍵詞”,頁面默認(rèn)顯示排名第1的關(guān)鍵詞,分別為“安心找工作”等多個含有“安心”字樣的名稱及“中國百姓生活網(wǎng)”“小超人新聞”等,其中前三項“安心找工作”“安心找工作網(wǎng)”及“安心打工”的搜索指數(shù)分別為4605、812、436,其余指數(shù)均為0;2.在頁面搜索框以“同城公司”搜索,有“同城公司”“五八同城公司”“58同城公司”三個關(guān)鍵詞,排名分別為144、12、64,搜索指數(shù)均為0。查看2019年10月31日至2020年3月1日期間“安心找工作網(wǎng)”在“五八同城公司”搜索結(jié)果中的排名趨勢,顯示2019年12月6日新版本發(fā)布之日,排名提升約6、7位,至2020年3月一直在11、12名徘徊;3.以“同城app”搜索,有5個關(guān)鍵詞,其中“同城app”及“58同城app”的搜索指數(shù)均為4千多,然1號APP在“同城app”的搜索結(jié)果中排名落榜,在“58同城app”中排名140,在“五八同城app”中排名24。查看2019年10月31日至2020年3月1日期間“安心找工作網(wǎng)”在“五八同城app”搜索結(jié)果中的排名趨勢,顯示2019年12月6日新版本發(fā)布之日,排名提升約9、10位,自此至2020年3月在34-45名徘徊。4.進入2號APP,查看其“ASO關(guān)鍵詞”,頁面默認(rèn)顯示排名第1的關(guān)鍵詞,分別為“快馬兼職”“班馬找工”“無憂店員”“美差科技”等;在頁面搜索框以“同城招聘”搜索,“58同城招聘網(wǎng)”排名第7,搜索指數(shù)為0。以“58同城招聘”搜索,該關(guān)鍵詞排名19,搜索指數(shù)為5765,查看2020年1月15日至2020年5月31日期間“快馬找工”在“58同城招聘”搜索結(jié)果中的排名趨勢,顯示2020年1月31日、2月15日新版本發(fā)布后,排名有升有降。
就上述內(nèi)容,五八公司提交了可信時間戳認(rèn)證證書及相應(yīng)光盤。
庭審中,五八公司于2020年12月16日確認(rèn)第1項訴訟請求中除評論以外的商標(biāo)侵權(quán)行為均已停止,于2021年7月13日確認(rèn)第2項訴訟請求中的不正當(dāng)競爭行為已于2020年12月31日停止,涉案四款A(yù)PP均已下架。五八公司另表示,不同涉案APP、不同網(wǎng)友發(fā)布的相同內(nèi)容足以推斷出該評論行為系三被告指使實施。三被告則表示“ZXXXXWXXX”系慧賢公司員工,1號APP的運營主體為安又心公司及慧賢公司,其余三款涉案APP的運營主體為安又心公司,均與安加心公司無關(guān),評論并非三被告控制或發(fā)布。
2021年4月15日,本院就涉案四款A(yù)PP的關(guān)鍵詞設(shè)置情況進行勘驗,曾磊作為慧賢公司員工登錄開發(fā)者后臺進行演示,其中蘋果應(yīng)用商店中僅能看到APP最新版本的關(guān)鍵詞設(shè)置,歷史版本數(shù)據(jù)僅展示活動、用戶及日期三列,華為應(yīng)用商店中APP的最新版本中并無關(guān)鍵詞設(shè)置一欄,歷史版本數(shù)據(jù)僅展示版本號、版本類型、發(fā)布日期、審核意見等信息。
四、雙方交涉情況
2019年8月28日,蘋果公司法務(wù)人員(AppStoreNotices@apple.com,下同)向2號APP(名稱為“58招聘網(wǎng)-百城找工作”,蘋果編號:1434XXXXXX)的開發(fā)人員WXXSXXX發(fā)送郵件,表示其接到五八公司關(guān)于該應(yīng)用名稱侵犯“58同城”商標(biāo)并希望被投訴方修改應(yīng)用名稱的通知,要求開發(fā)人員提供不侵權(quán)保證或各方采取措施解決。此后,三方進行了多次溝通。郵件顯示,2019年10月17日,2號APP已更名為“招聘找工作網(wǎng)-58百萬工人找工作”,但五八公司認(rèn)為該名稱仍侵犯其商標(biāo)“58”,要求蘋果公司從其應(yīng)用商店刪除;2019年12月9日,2號APP的名稱修改為“招聘找工作網(wǎng)-百萬工人找工作”;2019年12月24日,該APP的名稱再次修改為“安心打工”。
2019年8月28日,蘋果公司法務(wù)人員向3號APP(名稱為“找工作同城-58城直招聘”,蘋果編號:1364XXXXXX)的開發(fā)人員ZXXXXWXXX發(fā)送郵件,表示其接到五八公司關(guān)于該應(yīng)用名稱侵犯“58同城”商標(biāo)并希望被投訴方修改應(yīng)用名稱的通知,要求開發(fā)人員提供不侵權(quán)保證或各方采取措施解決。此后,三方進行了多次溝通。郵件顯示,2019年11月7日,3號APP的名稱修改為“找工作同城-百城直招聘”,但開發(fā)人員表達了其修改的目的是為蘋果及該公司節(jié)省資源,其并未使用任何涉及涉案兩商標(biāo)元素的意見。
2019年11月20日,五八公司委托律師向安又心公司、慧賢公司發(fā)出律師函,收件人為姚笛,要求立即停止在XX號、XX號XX名稱中使用58、58城字樣及評論中對58同城惡意抨擊的不正當(dāng)競爭行為。兩被告確認(rèn)收到該律師函。
五、被告抗辯證據(jù)
2020年12月12日,在蘋果應(yīng)用商店作如下搜索:1.依次以“58”“五八”“58同城”“五八同城”搜索,搜索結(jié)果為“58同城”“58本地版”“BOSS直聘”“58同城招聘”等APP,前20位中無涉案APP;2.依次以“五八智慧(智游、智能、智匯)科技有限公司”搜索,搜索結(jié)果中既無五八公司相關(guān)APP,亦無涉案APP;3.以“五八同城信息技術(shù)有限公司”“58同城信息技術(shù)有限公司”“五八信息技術(shù)有限公司”“58信息技術(shù)有限公司”搜索,搜索結(jié)果為“招才貓直聘”“58同城”等APP,前幾位中亦無涉案APP。
六、其他相關(guān)事實
五八公司為本案支付律師費63,600元。就(2019)京方圓內(nèi)經(jīng)證字第26904號,公證處開具1,540元的公證費發(fā)票,就(2019)京長安內(nèi)經(jīng)證字第63475號、63476號公證書,公證處開具9,772元的公證費發(fā)票,五八公司表示,該兩本公證書系對三案的取證,故公證費三案均攤,本案主張3,257.33元。2020年9月15日、11月17日,北京市中倫律師事務(wù)所向五八公司開具金額分別為1,680元、210元的律師費發(fā)票,五八公司主張上述費用為時間戳取證費。2020年7月7日,北京XX有限公司向五八公司開具金額為1,234.25元的設(shè)計服務(wù)費發(fā)票,五八公司主張該筆為證據(jù)打印費。五八公司為前兩次庭審,支出交通及住宿費8,489.45元。
本院認(rèn)為,五八公司系涉案兩商標(biāo)所有人,其享有的商標(biāo)專用權(quán)受法律保護,上述商標(biāo)均在有效期內(nèi),故五八公司有權(quán)提起本案訴訟。因涉案四款A(yù)PP均已于2021年1月1日前下架,故本案仍適用《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》。
本案的爭議焦點在于:一、涉案四款A(yù)PP的名稱、副標(biāo)題、簡介中使用與“58”“58同城”相同或近似字樣的行為是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或不正當(dāng)競爭及承擔(dān)責(zé)任的主體;二、涉案四款A(yù)PP是否使用了與“58”“58同城”相同或近似的檢索關(guān)鍵詞;三、涉案四款A(yù)PP評論區(qū)的相關(guān)評論能否認(rèn)定為三被告的行為;四、五八公司主張的侵權(quán)責(zé)任是否合理。以下就上述爭議焦點一一評述:
關(guān)于第一個爭議焦點,根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第四條規(guī)定,有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定,適用于服務(wù)商標(biāo)。第五十七條規(guī)定,未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)或在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。又根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第七十六條規(guī)定,在同一種商品或者類似商品上將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用,誤導(dǎo)公眾的,屬于商標(biāo)法第五十七條第二項規(guī)定的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。
本案中,涉案四款A(yù)PP曾多次修改名稱、副標(biāo)題及簡介信息,其中1號APP自2017年10月27日至2019年12月5日的名稱中含有“58城”字樣;2號APP自2019年1月3日至同年10月8日的名稱為“58招聘網(wǎng)”、2019年10月16日至同年12月2日的名稱中含有“58百萬工人找工作”字樣;3號APP自2018年4月30日至2019年10月30日前,名稱中含有“找工作同城-58城”字樣,2019年10月30日之后,其名稱中含有“找工作同城”、副標(biāo)題含“58萬打工人”字樣,2019年9月9日的簡介中有“全國58主要城市”等描述;4號APP于2019年12月18日取證時,名稱為“58找工作同城”,簡介中有“58同城找工作”等描述,至2020年9月14日華為應(yīng)用市場的該款A(yù)PP名稱中仍含有“58”字樣。
涉案四款A(yù)PP均為求職招聘類APP,與第833XXXX號商標(biāo)核定使用的“廣告、替他人推銷”構(gòu)成類似服務(wù),與第1989XXXX號商標(biāo)核定使用的“職業(yè)介紹”構(gòu)成相同服務(wù)。涉案四款A(yù)PP名稱及副標(biāo)題中使用的“58城”“58招聘”“58”“58找工作同城”字樣及4號APP簡介中使用的“58同城”文字均起到了識別服務(wù)來源的作用,其中“58”與第1989XXXX號商標(biāo)相同,與第833XXXX號商標(biāo)中的主要部分相同,容易造成消費者的混淆誤認(rèn),應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成近似;“58同城”與第833XXXX號商標(biāo)相同,并包含第1989XXXX號商標(biāo)文字,容易造成消費者的混淆誤認(rèn),應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成近似;“58城”“58招聘”“58找工作同城”與涉案兩商標(biāo)的主體部分基本相同,容易造成消費者的混淆誤認(rèn),應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成近似。上述副標(biāo)題及簡介中所使用的“58萬打工人”“全國58主要城市”等,雖系對打工人數(shù)量及主要城市數(shù)量的描述,然其并非經(jīng)統(tǒng)計后的準(zhǔn)確數(shù)量,與名稱“找工作同城”結(jié)合使用,容易引起消費者的混淆誤認(rèn),應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),三被告的抗辯意見缺乏事實及法律依據(jù),本院不予采信。
在案證據(jù)顯示,1號APP的開發(fā)者先后為慧賢公司及安又心公司,慧賢公司經(jīng)營的“安心找工作網(wǎng)”提供了該APP的下載二維碼,結(jié)合庭審中的自認(rèn),本院認(rèn)定1號APP的經(jīng)營者為慧賢公司及安又心公司;根據(jù)2號、3號APP的用戶協(xié)議內(nèi)容及華為XX市場XX號XX的相關(guān)介紹,本院認(rèn)定被控侵權(quán)期間該三款A(yù)PP的經(jīng)營者為安又心公司?;圪t公司及安又心公司未經(jīng)許可,在與涉案兩商標(biāo)核定使用相同及類似的服務(wù)上,使用與涉案兩商標(biāo)相同及近似文字的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)侵權(quán)責(zé)任。五八公司雖主張安加心公司就涉案四款A(yù)PP存在共同開發(fā)、運營的行為,然未能提供有效證據(jù),本院不予采信。
關(guān)于第二個爭議焦點,本案中,根據(jù)五八公司申請,本院對涉案APP關(guān)鍵詞的設(shè)置情況登錄開發(fā)者后臺進行勘驗,然華為應(yīng)用商店并無關(guān)鍵詞設(shè)置,故五八公司關(guān)于4號APP使用搜索關(guān)鍵詞的主張缺乏事實及法律依據(jù),本院不予采信。其次,五八公司以蘋果應(yīng)用商店及七麥數(shù)據(jù)網(wǎng)的相關(guān)搜索結(jié)果推斷涉案APP使用了與“58”“58同城”相同或近似的檢索關(guān)鍵詞。對此,本院認(rèn)為,2020年10月16日五八公司進行搜索的關(guān)鍵詞并非“58”“58同城”本身,而系添加了“工廠直招”“智安科技”“信息科技”等字樣,上述文字對于檢索結(jié)果亦會產(chǎn)生影響,當(dāng)以“五八同城”的關(guān)鍵詞搜索時,2號及3號APP均未顯示,而1號APP的名稱中本身含有“同城”字樣。因此,本院難以根據(jù)應(yīng)用商店的上述搜索結(jié)果認(rèn)定涉案APP設(shè)置關(guān)鍵詞的情況。再次,根據(jù)七麥數(shù)據(jù)網(wǎng)關(guān)于關(guān)鍵詞的相關(guān)數(shù)據(jù),排名第1的關(guān)鍵詞就有數(shù)個之多,該些排名第1的關(guān)鍵詞往往與涉案APP自身的名稱相關(guān),而五八公司搜索的關(guān)鍵詞排名均在十幾名至一百多名不等,且搜索指數(shù)多為0,故僅憑上述搜索結(jié)果本院亦難以推定涉案APP設(shè)置關(guān)鍵詞的情況。原告關(guān)于涉案四款A(yù)PP使用與“58”“58同城”相同或近似的檢索關(guān)鍵詞的主張缺乏事實及法律依據(jù),本院不予采信。
關(guān)于第三個爭議焦點,本院認(rèn)為,評論區(qū)的相關(guān)評論應(yīng)系使用軟件的用戶所發(fā)表,雖然從內(nèi)容看,確有在評論最后添加相同評價的情況,然涉案四款A(yù)PP均已下架,且評論人均非實名,本院難以查清具體的行為人,亦無法直接推知該些行為系三被告所為。原告主張亦缺乏事實及法律依據(jù),本院難以采信。
關(guān)于第四個爭議焦點,本案審理過程中,涉案四款A(yù)PP已下架,被控侵權(quán)行為已停止,故五八公司要求判令三被告停止涉案侵權(quán)行為已無實際必要,本院對此不予支持。因五八公司未舉證涉案商標(biāo)侵權(quán)行為對其商譽產(chǎn)生的不良影響,且因涉案四款A(yù)PP已下架,已無混淆可能,故對于五八公司要求刊登聲明、消除影響的訴訟請求,本院亦不予支持。關(guān)于經(jīng)濟賠償,因五八公司未舉證其因涉案商標(biāo)侵權(quán)行為所受實際損失及慧賢公司、安又心公司因涉案侵權(quán)行為所獲利益及涉案兩商標(biāo)的許可使用費,本院參考涉案兩商標(biāo)知名度、涉案侵權(quán)行為的持續(xù)時間、涉案四款A(yù)PP的下載量及兩被告的主觀過錯等因素酌情判賠。賠償數(shù)額中還應(yīng)包括五八公司的合理開支,五八公司就其主張的律師費、公證費、差旅費均提供了相應(yīng)票據(jù),本院對律師費、差旅費予以全額支持,對于公證費,其中(2019)京方圓內(nèi)經(jīng)證字第26904號公證書支出費用予以全額支持,其余兩份公證書支出費用根據(jù)涉案內(nèi)容酌情支持3,000元。五八公司就其主張的時間戳取證費、打印費與所提供的票據(jù)項目不符,本院不予支持。
綜上所述,依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十五條第一款第六項、第二款,《中華人民共和國商標(biāo)法》第四條第二款、第五十七條第一項、第二項、第六十三條第一款、第三款,《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第七十六條、《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條第一款、第二款、第十七條規(guī)定,判決如下:
一、被告霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告北京五八信息技術(shù)有限公司經(jīng)濟損失400,000元、合理開支76,618.42元,合計476,618.42元,被告上?;圪t網(wǎng)絡(luò)科技有限公司在25,000元的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;
二、駁回原告北京五八信息技術(shù)有限公司的其余訴訟請求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費22,800元,由原告北京五八信息技術(shù)有限公司負擔(dān)8,683元,由被告霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司負擔(dān)14,117元,被告上?;圪t網(wǎng)絡(luò)科技有限公司在740元的范圍內(nèi)與被告霍爾果斯安又心網(wǎng)絡(luò)科技有限公司共同負擔(dān)。
如不服本判決,可以在判決書送達之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海知識產(chǎn)權(quán)法院。
審 判 員 王貞
二〇二一年十一月十六日
法官助理 余熠
書 記 員 余熠
附:相關(guān)法律條文
一、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十五條承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有:……(六)賠償損失;……以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。
二、《中華人民共和國商標(biāo)法》第四條……本法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定,適用于服務(wù)商標(biāo)。第五十七條有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;(二)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo),或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的;……第六十三條侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額,按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定;權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該商標(biāo)許可使用費的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支?!瓩?quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標(biāo)許可使用費難以確定的,由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予五百萬元以下的賠償。
三、《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第七十六條在同一種商品或者類似商品上將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用,誤導(dǎo)公眾的,屬于商標(biāo)法第五十七條第二項規(guī)定的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。
四、《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失均難以確定的,人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依職權(quán)適用商標(biāo)法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時,應(yīng)當(dāng)考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果,商標(biāo)的聲譽,商標(biāo)使用許可費的數(shù)額,商標(biāo)使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定?!谑邨l商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支,包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證的合理費用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和案件具體情況,可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費用計算在賠償范圍內(nèi)。
來源:IPRdaily綜合中國裁判文書網(wǎng)
編輯:IPRdaily王穎 校對:IPRdaily縱橫君
注:原文鏈接:招聘軟件擅自使用“58”字樣商標(biāo)侵權(quán)案(判決書)(點擊標(biāo)題查看原文)
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