知識產權鑒定工作隨筆（五）——其它事項

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“本文結合工作實踐，主要從委托方角度，將知識產權鑒定實務方面的部分內容進行整理、分享?！?/strong>

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：邢旭喬

筆者自2006年起，先后在原華科知識產權司法鑒定中心、原北京智慧知識產權司法鑒定中心（為首都知識產權服務業(yè)協(xié)會下屬非法人機構，目前鑒定業(yè)務主體已變更為“首都知識產權服務業(yè)協(xié)會”）從事知識產權司法鑒定工作?，F(xiàn)結合工作實踐，主要從委托方角度，將知識產權鑒定實務方面的部分內容進行整理，分享各位。

由于目前在知識產權鑒定領域，并不是所有的實操層面都有統(tǒng)一的規(guī)定，也并不是所有的實操層面都能在業(yè)界形成共識，所以，文章中部分內容為筆者在現(xiàn)有規(guī)定的框架下根據(jù)工作經驗提出的個人觀點或建議，又因對涉及鑒定的有關事項，筆者更多的是從自身鑒定工作角度切入，難免在整體上有考慮不周、遺漏或存在偏頗之處，因此，本文僅具了解知識產權鑒定之用。

之前幾篇文章已對知識產權鑒定做了一些介紹，還有幾點也提請大家注意，具體如下。

PART01
切實考慮鑒定的必要性

關于這方面，筆者有一善意忠告：委托人認為確有必要或確有把握時，再委托鑒定。因為鑒定通常需要花費一定的時間，并且有時費用不菲，如果之前不加以全面考量就貿然啟動鑒定，有可能出現(xiàn)搬起石頭砸自己腳的情況。尤其是權利人一方，有時不做客觀考慮，就沖動地認為鑒定意見一定有利于自己，最后往往事與愿違，心理上也不能接受。因此，在委托鑒定之前，建議有關方：

1、要考慮鑒定目的并合理預期鑒定結果

對于某一方當事人來講，要根據(jù)訴訟策略或糾紛解決方案來決定是否啟動鑒定，不要盲目地或因一時意氣用事而輕率地啟動鑒定。

相關當事人在正式啟動鑒定前應做客觀的評估并合理預期鑒定結果。例如，在涉及檢測或檢索的鑒定中，如果當事人條件允許，可進行預檢測或預檢索，得到的檢測、檢索結果確實有利于鑒定時，再行鑒定委托。

擬啟動鑒定的一方當事人還要預計可能出現(xiàn)的不利后果。例如，在單方委托時，如果鑒定意見不理想，不作為證據(jù)提交即可，但如果是申請法院進行鑒定，鑒定意見若是不理想，則要承擔相應的不利后果。

2、要考慮相關費用

根據(jù)不同委托鑒定事項以及鑒定材料的情況，鑒定費用也會有所不同。另外，如鑒定過程涉及檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗等工作，則相應的還會產生檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗等費用。此外，根據(jù)鑒定工作的實際進展情況，偶爾也會出現(xiàn)追加費用的情況。這些事項，需要委托人或相關當事人提前咨詢鑒定機構，問清情況。

3、要考慮鑒定所需時間

通過之前幾篇文章，大家對鑒定流程有了一定的了解，知道在某些情況下，鑒定周期可能會比較長。如果一方當事人是要將鑒定意見書作為證據(jù)提交，則要注意證據(jù)交換時間、開庭審理時間等等，要評估在這些時間節(jié)點之前，是否可以完成相應的鑒定工作。

以上均是委托人或相關當事人在啟動鑒定工作前應當考慮的問題，而在此，也僅是進行了部分列舉，作為委托人或相關當事人，可能還會有更多的考量?？傊?，要切實考慮鑒定的必要性。

PART02
委托鑒定前的客觀預評估

本文前述已提及該問題。這里，著重強調“客觀”二字。對于某些需要鑒定的內容來講，委托人或相關當事人是有能力做出客觀預評估的，但從其預評估的結果來看實際上并不客觀。這并不是說委托人或相關當事人不想進行客觀預評估，這更多地是由一些非刻意的主觀因素造成的，具體怎么講？——就是“自以為的客觀”。對此，筆者予以理解，因為包括筆者在內的很多人在生活中的其它方面可能也會存在同樣的問題，但對于鑒定來講，還是要盡量避免。

要想摒棄“自以為的客觀”就要從多角度看待需要鑒定的事項。不同的人對同一問題有不同的認知和看法，這是很正常的現(xiàn)象。但是委托人或相關當事人由于限入局中，往往僅從自己的立場和角度看待問題，而忽略了不同意見或潛在的風險。尤其是當其決定啟動鑒定工作時，所謂的預評估基本就成了為自己觀點找論據(jù)的過程，而在這一過程中會無意識地自動屏蔽其它不利因素，其后果可想而知。以專利侵權技術特征比對鑒定為例，在認定兩技術特征為“相同”時，往往沒有太大的爭議空間，但兩技術特征是否為“等同”——這本身就容易引起爭論。盡管有判定標準在，其運用卻因人而異，鑒定組也是由多名成員組成，亦復如是。因此，委托人或相關當事人不僅要從自己的立場和角度看待這個問題，更要從對方的立場和角度看待這個問題，也即做到多角度、全面、客觀地分析問題，必要時，也可事先咨詢相關技術專家或法律專家。經過這樣客觀的預評估后，再決定是否正式委托鑒定。

PART03
聘請專業(yè)對口的律師或代理人

術業(yè)有專攻。建議委托人或相關當事人根據(jù)知識產權的不同類型，聘請專業(yè)對口且富有經驗的律師或代理人。專利方面就聘請專利領域的律師或代理人、商標方面就聘請商標領域的律師或代理人、著作權方面就聘請著作權領域的律師或代理人、商業(yè)秘密方面就聘請商業(yè)秘密領域的律師或代理人……即便是同一知識產權類型，如果細分，領域也會有所差別。

如果是技術類的知識產權案件或鑒定，能聘請到相關領域的具有相應理工科背景的律師或代理人對當事人來講如虎添翼。在鑒定工作當中，我們遇到過這樣的律師，其本身素質條件及業(yè)務水平都讓人眼前為之一亮。

PART04
律師與技術人員的配合

這個問題前述文章也提到過，但之所以再重申一遍，是因為筆者見過一些由于律師與技術人員配合不利導致鑒定失敗的情況，這種情況尤其發(fā)生在技術類的鑒定當中。關于這個問題，筆者的個人觀點是：律師沖在前線，他知道如何沖鋒陷陣，但他所需要的武器彈藥，是后方技術人員提供的；而技術人員知道自己手里有哪些物資，但他不清楚哪些可以成為武器彈藥以及這次戰(zhàn)役中需要使用什么樣的武器彈藥；這時就需要律師對技術人員加以引導和啟發(fā)；同時，技術人員與律師的交流也會給律師以啟發(fā)，有可能會使律師調整訴訟策略或具體方案。

總之，兩者應進行充分而有效的配合，千萬不能自顧自地各行其是。

PART05
把握與鑒定工作有關的各種正當機會

委托人或相關當事人應積極主動地把握與鑒定工作有關的各種正當機會，充分行使自己的權利。比如，在法庭上通過積極辯論確定對己方有利的委托鑒定事項、鑒定材料等以避免毫無用處的事后諸葛亮；又比如，除了提交必不可少的鑒定材料以外，還可以提交相關的技術說明、己方進行客觀對比的圖表及分析、反駁意見等等。認為確有必要時，委托人或相關當事人也可以申請參加鑒定會中的意見陳述環(huán)節(jié)等等。

現(xiàn)實中，委托人或相關當事人總是希望鑒定機構能夠出具對其有利的鑒定結論，其心情可以理解，但與其這樣的碎碎念，不如把上述所列的相關工作做好，那樣更具實質性意義。

PART06
委托人與鑒定機構的溝通

在法律允許的情況下，委托人與鑒定機構應就鑒定相關事項進行必要的溝通，比如，了解鑒定程序、費用、鑒定期限等；又比如，為了保證出庭質證的效率與質量，按照有關規(guī)定，鑒定機構在接到出庭通知后，應當及時與人民法院確認出庭的時間、地點、人數(shù)、費用、要求等。

PART07
致敬委托方的相關人員

在這些年的鑒定工作當中，筆者遇到了很多優(yōu)秀的法官、檢察官、警官、律師……，他們給筆者留下了深刻的印象。然而，由于鑒定工作性質的原因，對他們的贊賞往往無法溢于言表，只能在心里默默地稱許點贊。

在法官當中，雖然有些法官是文科出身，但在主持與技術類鑒定有關的審判活動時思路清晰、反應敏捷，具有很強的技術推理邏輯性，他們在庭上就技術問題對各方的問詢能夠切中要害，這已是很不簡單；有的法官控場能力很強，如果沒有這種能力加持，有些場面可能會很不堪；有的法官會就鑒定相關事項與鑒定機構進行積極溝通，那種認真與謙遜給筆者留下了很深的印象。

對于警官來講，處理知識產權案件只是他們諸多工作之一。然而，我們在鑒定工作中了解到，有些警官為了辦理技術類的知識產權案件，經常利用自己的業(yè)余休息時間對涉案技術加以學習、研究，時間長達半年或一年以上，這種精神確實令人敬佩。

提到我們遇到過的律師，就更不乏佼佼者了。有的律師自帶理工科專業(yè)背景，并且自身素質也很優(yōu)秀，在相關鑒定活動中，思路敏捷、反應迅速，表現(xiàn)出極強的法律專業(yè)性與技術專業(yè)性，其在有關環(huán)節(jié)離場后，鑒定組成員均嘖嘖稱贊；有些律師工作認真到極致，有時看到他們提交的鑒定材料，感覺他們是在用生命書寫材料；有的律師語言表達能力、邏輯思維能力、應變能力非常之好；也有的律師溫文爾雅、不徐不疾，頗具學者風范……

大家彼此因鑒定工作產生直接或間接的交集，從而相互學習、相互借鑒、相互激勵，令人受益匪淺，在此一并感謝! 同時也再次感謝各方對知識產權鑒定工作的支持、理解與配合！

相關閱讀：
知識產權鑒定工作隨筆（一）——委托鑒定事項的制定

知識產權鑒定工作隨筆（二）——鑒定材料

知識產權鑒定工作隨筆（三）——鑒定流程

知識產權鑒定工作隨筆（四）——與技術類商業(yè)秘密有關的鑒定

（原標題：知識產權鑒定工作隨筆<五>——其它事項）

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：邢旭喬

編輯：IPRdaily辛夷          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：知識產權鑒定工作隨筆（五）——其它事項（點擊標題查看原文）

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