零部件產(chǎn)品與成品是否屬于同類或近類產(chǎn)品？

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【小D導(dǎo)讀】

零部件產(chǎn)品與成品是否屬于同類或近類產(chǎn)品？上訴人寧波展望電器有限公司、被上訴人東莞赫升機(jī)電有限公司、原審被告深圳市智駕電子有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案

【裁判要旨】當(dāng)授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品為零部件，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品為成品時，人民法院應(yīng)當(dāng)以產(chǎn)品的用途為依據(jù)，審查被訴侵權(quán)產(chǎn)品中是否存在與授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品同類或近類的零部件，從而確定真實的被訴侵權(quán)產(chǎn)品作為比對對象。

【合議庭】張學(xué)軍、肖少楊、劉子新

【推薦理由】根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條、第九條的規(guī)定，判斷被訴侵權(quán)產(chǎn)品與外觀設(shè)計專利產(chǎn)品是否屬于同類或近類產(chǎn)品，是判斷被訴侵權(quán)設(shè)計與授權(quán)外觀設(shè)計是否相同或近似的前提，而判斷的標(biāo)準(zhǔn)在于二者是否具備相同或相近的用途。當(dāng)外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為零部件，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品為成品時，二者是否構(gòu)成同類或近類產(chǎn)品，是訴訟中經(jīng)常爭議的問題，也是該類型案件審理的難點。多數(shù)情形下，零部件作為成品的一部分，整體與部分二者之間的用途往往不相同亦不相近，因此二者不會構(gòu)成同類或近類產(chǎn)品。但也存在特殊情形。例如，甲工廠生產(chǎn)一種杯子，乙工廠將該杯子作為零部件，在其上印制花紋后形成成品，再予以對外銷售。此時，沒有花紋的零部件杯子與帶有花紋的成品杯子，二者用途均為盛裝液體的器皿，主要功能都是用來飲酒或飲茶，構(gòu)成同類產(chǎn)品。再如電視機(jī)的外殼與電視機(jī)相比，二者的主要差異在于后者包含了用于即時傳送活動視覺圖像的電子元器件等等。由于外觀設(shè)計專利并不保護(hù)那些“僅具有技術(shù)功能”，并無法被一般消費者觀察到的內(nèi)部電子元器件，因而在除去內(nèi)部結(jié)構(gòu)之后的電視機(jī)外殼與電視機(jī)二者的呈現(xiàn)于一般消費者面前的外觀相比較，用途基本相同，構(gòu)成近類產(chǎn)品。

另一方面，當(dāng)零部件產(chǎn)品與成品之間不構(gòu)成同類或近類產(chǎn)品時，作為被訴侵權(quán)物的成品上亦有可能存在與授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品相同用途的零部件。以本案為例，首先，本案的授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品為充氣泵的上氣蓋，而被訴侵權(quán)物證為充氣泵，二者并不構(gòu)成同類或近類產(chǎn)品。但觀察被訴侵權(quán)的充氣泵，可以發(fā)現(xiàn)其上存在與授權(quán)外觀設(shè)計的充氣泵上氣蓋用途完全相同的“上氣蓋”，因此該“上氣蓋”應(yīng)確定為真正的被訴侵權(quán)產(chǎn)品。將兩個上氣蓋進(jìn)行比對，以確定二者外觀是否相同或近似，是正確的裁判路徑。其次，本案的特殊性還在于，被訴侵權(quán)的“上氣蓋”為組件產(chǎn)品，由氣缸蓋和散熱片兩個構(gòu)件結(jié)合而成，兩個構(gòu)件組成的“上氣蓋”才與授權(quán)外觀設(shè)計的上氣蓋用途相同，才構(gòu)成被訴侵權(quán)產(chǎn)品。因此，法庭不支持原審被告基于應(yīng)當(dāng)用拆分后的“氣缸蓋”或者“散熱片”與授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品比對的主張。本案的典型意義在于，在授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品與被訴侵權(quán)產(chǎn)品分別為零部件與成品時，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)何種原則正確確定被訴侵權(quán)產(chǎn)品，從而認(rèn)定是否構(gòu)成侵權(quán)。

【案情與裁判】陳啟明是專利號為ZL200930075269.6、名稱為“充氣機(jī)上氣蓋”授權(quán)外觀設(shè)計的權(quán)利人，其通過獨占許可的方式許可赫升公司在國內(nèi)制造、銷售、許諾銷售授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品，以及對在許可期間前及期間內(nèi)以自己的名義針對侵犯該授權(quán)外觀設(shè)計的行為提起民事訴訟。展望公司與智駕公司未經(jīng)赫升公司許可，制造、銷售、許諾銷售“非常愛車1570充氣泵”。赫升公司認(rèn)為展望公司與智駕公司共同侵犯其專利權(quán)并提起訴訟。一審法院判決展望公司與智駕公司立即停止侵害本案專利權(quán)的行為；展望公司賠償赫升公司經(jīng)濟(jì)損失80000元；展望公司與智駕公司連帶賠償赫升公司合理維權(quán)費用25000元；駁回赫升公司的其他訴訟請求。展望公司對此不服提起上訴，主張被訴侵權(quán)產(chǎn)品為充氣泵，而授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品為充氣泵的上氣蓋，后者為前者的零部件，所對應(yīng)的消費者不同，二者并非同類或近類產(chǎn)品；二者不構(gòu)成相同或近似。二審法院認(rèn)為，關(guān)于被訴侵權(quán)產(chǎn)品與授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品，赫升公司提交的被訴侵權(quán)物證為充氣泵，而授權(quán)外觀設(shè)計產(chǎn)品是充氣機(jī)（充氣泵）的上氣蓋，要確定被訴侵權(quán)物是否構(gòu)成侵權(quán)，首先必須確定被訴侵權(quán)的“充氣泵”上是否存在與授權(quán)外觀設(shè)計相同功能和用途的零部件產(chǎn)品“上氣蓋”。本案事實顯示，被訴侵權(quán)的充氣泵上同樣存在一個“上氣蓋”，雖然該“上氣蓋”由氣缸蓋和散熱片兩個組件構(gòu)成，但該“上氣蓋”的用途同樣是作為充氣泵的零部件，用于連接充氣泵的充氣管與手柄，并促使充氣泵在充氣過程中良好散熱，故兩個“上氣蓋”為同類產(chǎn)品。將兩個“上氣蓋”進(jìn)行外觀設(shè)計比對，根據(jù)整體觀察、綜合判斷的原則，二者在整體視覺效果上無實質(zhì)性差異，構(gòu)成近似。被訴侵權(quán)設(shè)計落入本案專利權(quán)的保護(hù)范圍，展望公司的行為構(gòu)成侵權(quán)，故二審法院駁回其上訴，維持原判。

【撰寫人】劉子新

廣東省高級人民法院

民事判決書

（2014）粵高法民三終字第1098號

上訴人（原審被告）：寧波展望電器有限公司。住所地：浙江省余姚市泗門鎮(zhèn)工業(yè)園區(qū)。

法定代表人：沈華燕，該公司總經(jīng)理。

委托代理人：胡海國，深圳市世紀(jì)恒程知識產(chǎn)權(quán)代理事務(wù)所專利代理人。

被上訴人（原審原告）：東莞赫升機(jī)電有限公司。住所地：廣東省東莞市塘廈鎮(zhèn)林宏業(yè)北路99號中信寶卡妮爾科技園。

法定代表人：陳啟文，該公司董事長。

委托代理人：朱明凱，廣東金地律師事務(wù)所律師。

委托代理人：付景虎，廣東金地律師事務(wù)所實習(xí)律師。

原審被告：深圳市智駕電子有限公司。住所地：深圳市寶安區(qū)西鄉(xiāng)街道徑貝社區(qū)華僑新村十三巷一號七樓之一。

法定代表人：周煜文，該公司總經(jīng)理。

上訴人寧波展望電器有限公司（簡稱展望公司）因與被上訴人東莞赫升機(jī)電有限公司（簡稱赫升公司）、原審被告深圳市智駕電子有限公司（簡稱智駕公司）侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛一案，不服廣東省深圳市中級人民法院（2014）深中法知民初字第229號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后依法組成合議庭審理本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明：陳啟明于2009年4月30日向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利名稱為“充氣機(jī)上氣蓋”的外觀設(shè)計專利，2010年3月24日獲得國家知識產(chǎn)權(quán)局的授權(quán)，專利號為ZL200930075269.6，最近一次繳納年費的日期為2014年4月2日。目前該專利處于有效狀態(tài)。2010年4月30日陳啟明與赫升公司簽訂了《專利權(quán)實施許可合同》，以獨占許可的方式許可赫升公司在中國境內(nèi)制造、銷售、許諾銷售該專利產(chǎn)品，且雙方約定由赫升公司全權(quán)負(fù)責(zé)處理侵權(quán)事宜，赫升公司可就該專利權(quán)單獨向人民法院提起訴訟，并可就合同確定的許可期之前的侵權(quán)行為單獨以自己名義提起訴訟，所得收益歸赫升公司所有。

本案外觀設(shè)計專利是由主視圖、后視圖、左視圖、右視圖、俯視圖、仰視圖、立體圖共七幅圖組成。主視圖上部為表面平滑的梯形，下部為片狀結(jié)構(gòu)，下部中與上部相接的部分呈凸起狀，該上部的右側(cè)連接有一圓柱形導(dǎo)管。后視圖與主視圖對稱，除圓柱形導(dǎo)管連接在上部左側(cè)外，與主視圖基本一致。左視圖上部整體為梯形，中間被兩條豎形紋路斷開，左右均分，兩條豎形紋路之間有階梯狀橫條紋；下部為片狀結(jié)構(gòu)，左右對稱，與上部相接的部分呈凸起狀。右視圖上部整體為梯形，中間被門形圖案斷開，門形圖案正中有一圓形小孔；下部為片狀結(jié)構(gòu)，左右對稱，左右兩側(cè)與上部相接的部分呈凸起狀，中間部分未見凸起。俯視圖整體呈右側(cè)部分缺失的圓形，中心部分為正圓形平蓋，平蓋外接四個均勻分布的圓孔，上端兩個圓孔之間、下端兩個圓孔之間均有分布均勻的豎條，外圓左側(cè)有五個凸起的小齒，外圓右側(cè)凹陷，與導(dǎo)管相連接。仰視圖呈右側(cè)部分缺失的圓形，中心部分為正圓形平蓋，平蓋外接四個均勻分布的圓孔，平蓋與外圓之間為均勻分布的豎條設(shè)計，外圓右側(cè)凹陷，與導(dǎo)管相連接。專利視圖如下：

赫升公司指控展望公司以制造、銷售、許諾銷售的方式、智駕公司以銷售的方式侵害其外觀設(shè)計專利權(quán)，為支持其訴訟主張，赫升公司提交了深圳市深圳公證處（2013）深證字第173483號公證書，記載內(nèi)容如下：2013年12月5日，赫升公司的委托代理人與公證員、公證處工作人員來到深圳市寶安區(qū)寶安大道南側(cè)徑貝華僑新村13巷1棟7樓（該公司入口處標(biāo)有“智駕公司”、“深圳市樂駕汽車用品有限公司”字樣），購買了六臺“非常愛車1570充氣泵”并取得發(fā)票一張。購買的產(chǎn)品及票據(jù)均交由公證員保管。隨后，公證員對產(chǎn)品進(jìn)行拍照、裝箱并加貼封條，將《發(fā)票聯(lián)》復(fù)印后，原件交回赫升公司的委托代理人。該發(fā)票聯(lián)加蓋的公章為“深圳市福田區(qū)智駕商行”。赫升公司還向原審法院提交了“非常愛車”商標(biāo)詳細(xì)信息的打印件、百度搜索頁面的打印件、展望公司的網(wǎng)站信息打印件。“非常愛車”商標(biāo)詳細(xì)信息的打印件顯示，“非常愛車”商標(biāo)的申請人為展望公司，核定使用的商品類別包括氣泵（車輛附件）、車座頭靠、車座套等，專用權(quán)期限自2010年4月7日至2020年4月6日。百度搜索頁面的打印件顯示，輸入關(guān)鍵字“非常愛車1570”，在搜索結(jié)果的第2頁上端出現(xiàn)了被訴侵權(quán)產(chǎn)品。展望公司的網(wǎng)站信息打印件顯示，網(wǎng)站網(wǎng)址為www.chinazhanxing.com,網(wǎng)站首頁上端有“非常愛車”商標(biāo)，且有“展望公司”、“寧波常愛車用品有限公司”字樣；網(wǎng)站內(nèi)有被訴侵權(quán)產(chǎn)品“數(shù)顯金屬充氣泵”的展示。

2014年3月26日，赫升公司向原審法院訴稱：陳啟明是專利號為ZL200930075269.6、名稱為“充氣機(jī)上氣蓋”外觀設(shè)計專利的專利權(quán)人，該專利現(xiàn)處于有效期內(nèi)。2010年4月，陳啟明與赫升公司就本案專利簽訂《專利權(quán)實施許可合同》，以獨占許可的方式許可赫升公司在中國境內(nèi)制造、銷售、許諾銷售實施該專利的產(chǎn)品，且赫升公司享有對許可期間前及期間內(nèi)侵犯該專利的行為以自己的名義提起民事訴訟的權(quán)利。展望公司與智駕公司未經(jīng)赫升公司許可，擅自生產(chǎn)、銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品，侵害了赫升公司的外觀設(shè)計專利權(quán)。請求判令：l、展望公司與智駕公司立即停止侵犯第ZL200930075269.6號外觀設(shè)計專利權(quán)的行為，即立即停止制造、銷售、許諾銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品，并判令展望公司與智駕公司銷毀庫存侵權(quán)產(chǎn)品，展望公司銷毀制造侵權(quán)產(chǎn)品的專用生產(chǎn)模具；2、展望公司與智駕公司連帶賠償赫升公司經(jīng)濟(jì)損失20萬元；3、展望公司與智駕公司共同賠償赫升公司為維權(quán)支付的合理費用25000元；4、展望公司與智駕公司共同承擔(dān)本案訴訟費用。

展望公司不認(rèn)可網(wǎng)站信息打印件的真實性，認(rèn)為現(xiàn)有證據(jù)不能證明該網(wǎng)站為展望公司擁有和管理，并主張其網(wǎng)址為www.dc12v.net。經(jīng)一審當(dāng)庭登陸網(wǎng)站www.chinazhanxing.com,頁面上方顯示“非常愛車”商標(biāo)及“展望公司”字樣。當(dāng)庭登陸網(wǎng)站www.dc12v.net，地址欄直接跳轉(zhuǎn)為http：//221.176.4.145%0/，結(jié)果顯示為“該網(wǎng)站暫時無法訪問”。

赫升公司當(dāng)庭提交了公證封存的被訴侵權(quán)產(chǎn)品，產(chǎn)品為汽車輪胎充氣泵，產(chǎn)品上有三處“非常愛車”商標(biāo)，產(chǎn)品外包裝上標(biāo)有“美國獨資制造商展望公司”字樣以及“非常愛車”商標(biāo)，產(chǎn)品說明書及外包裝上均標(biāo)有網(wǎng)址“www.dc12v.net”。赫升公司認(rèn)為，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋與本案外觀設(shè)計專利圖片構(gòu)成相似，落入本案專利的保護(hù)范圍。展望公司認(rèn)為本案外觀設(shè)計專利保護(hù)的是“充氣機(jī)上氣蓋”整體，展望公司產(chǎn)品是多個獨立的零部件，不能與本案專利整體進(jìn)行比對；展望公司的產(chǎn)品與本案外觀設(shè)計專利既不相同也不近似。被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋視圖如下：

將被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋與本案外觀設(shè)計專利圖片進(jìn)行比對，相同之處在于：1、從主視圖看，兩者上部均為表面平滑的梯形，下部均為片狀結(jié)構(gòu)，下部中與上部相接的部分均呈凸起狀，該上部的右側(cè)均有與充氣泵主體相連接的通路。2、從后視圖看，兩者上部均為表面平滑的梯形，下部均為片狀結(jié)構(gòu)，下部中與上部相接的部分均呈凸起狀，該上部的左側(cè)均有與充氣泵主體相連接的通路。3、從左視圖看，兩者上部整體均為梯形；下部均為片狀結(jié)構(gòu)，左右對稱，與上部相接的部分呈凸起狀。4、從右視圖看，兩者上部整體均為梯形；下部均為片狀結(jié)構(gòu)，左右兩側(cè)與上部相接的部分均呈凸起狀，中間部分均未見凸起。5、從俯視圖看，兩者中心部分均為正圓形平蓋，平蓋均外接四個均勻分布的圓孔。6、從仰視圖看，中心部分均為正圓形平蓋，平蓋均外接四個均勻分布的圓孔，平蓋與外圓之間均為均勻分布的豎條設(shè)計。

兩者的不同之處在于：1、從主視圖看，赫升公司專利圖片中下部的左側(cè)邊緣凸出于上部的左側(cè)邊緣，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部的左側(cè)邊緣與下部的左側(cè)邊緣齊平；赫升公司專利圖片上部右側(cè)連接有圓柱形的導(dǎo)管，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部右側(cè)連接有方形中空裝置。后視圖與主視圖相對應(yīng)。2、從左視圖看，赫升公司專利圖片中上部中間被兩條豎形紋路斷開，左右均分，兩條豎形紋路之間有階梯狀橫條紋，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部被一門形圖案斷開，左右均分。3、從右視圖看，赫升公司專利圖片上部中間被門形圖案斷開，門形圖案正中有一圓形小孔，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部中間被一近似方形的圖案斷開。4、從俯視圖看，赫升公司專利圖片的外圈不是一個完整的圓形，左側(cè)有凸起的小齒，右側(cè)凹陷，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋外圈是一個完整的圓形；赫升公司專利圖片右側(cè)凹陷處連接有圓柱形導(dǎo)管，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋右側(cè)連接一方形物體。仰視圖與俯視圖相對應(yīng)。通過對比，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的外觀與本案外觀設(shè)計專利相近似，落入本案外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍。

赫升公司依據(jù)被訴侵權(quán)產(chǎn)品外包裝上有展望公司的名稱和外包裝的膠帶上標(biāo)有“智駕”字樣，主張展望公司與智駕公司互為銷售代理關(guān)系。智駕公司與展望公司辯稱，智駕公司并非展望公司的銷售代理商，智駕公司只是直接從展望公司購得被訴侵權(quán)產(chǎn)品。赫升公司認(rèn)可被訴侵權(quán)產(chǎn)品系由智駕公司從展望公司購得，具有合法來源。

展望公司成立于2001年9月14日，經(jīng)營范圍包括音響設(shè)備及相關(guān)附件、家用電器、移動通信設(shè)備及相關(guān)附件、充氣泵、應(yīng)急燈及汽車相關(guān)附件的制造。智駕公司成立于2010年6月4日，經(jīng)營范圍包括汽車用品、汽車美容用品等的研發(fā)和銷售。

赫升公司為本案支付公證費人民幣4000元，購買被訴侵權(quán)產(chǎn)品費用1462元，律師費人民幣20000元，赫升公司主張的合理費用為25000元。赫升公司訴請展望公司賠償其經(jīng)濟(jì)損失人民幣20萬元，賠償依據(jù)為請求法院適用法定酌定賠償。

上述事實有專利證書、專利權(quán)實施許可合同、公證書、商標(biāo)信息打印件、公證費發(fā)票、委托代理合同、律師費發(fā)票及庭審筆錄等證據(jù)證實。原審法院認(rèn)為：本案為侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛。本案的爭議焦點為：被訴侵權(quán)產(chǎn)品是否落入本案專利權(quán)的保護(hù)范圍；展望公司與智駕公司是否構(gòu)成侵權(quán)。

關(guān)于被訴侵權(quán)產(chǎn)品是否落入赫升公司專利權(quán)的保護(hù)范圍。赫升公司的ZL200930075269.6號本案專利處于合法有效狀態(tài)，依法應(yīng)受保護(hù)。外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)。判斷被訴侵權(quán)產(chǎn)品是否構(gòu)成侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)，應(yīng)以普通消費者的一般注意力來觀察，將被訴侵權(quán)產(chǎn)品與專利圖片中的產(chǎn)品外觀設(shè)計進(jìn)行比較，通過整體觀察，作出兩者是否相同或相近似的綜合判斷。被訴侵權(quán)產(chǎn)品與赫升公司專利產(chǎn)品種類相同。經(jīng)過當(dāng)庭將被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋與赫升公司專利圖片進(jìn)行比對，兩者的外觀在整體上相近似，僅在充氣管接入端、上蓋的局部鏤空以及螺栓座凸起等細(xì)微之處有差異，一般消費者難以區(qū)分兩者的差別，兩者屬相近似的外觀設(shè)計。

關(guān)于展望公司與智駕公司主張的“展望公司產(chǎn)品本案部分是多個獨立的零部件，不能與本案專利整體進(jìn)行比對”的問題，原審法院認(rèn)為，雖然被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋被拆卸后系由兩部分組成，但該兩部分組裝成上氣蓋被裝載于充氣泵時，其組合形態(tài)是唯一的；在消費者購買和使用時，消費者能夠觀察到的充氣泵上氣蓋的形態(tài)也是唯一的。展望公司與智駕公司也并未舉證證實該充氣泵上氣蓋在裝載或使用時還存在其他組合形態(tài)。將上述組裝后的充氣泵上氣蓋的固有形態(tài)與赫升公司的本案專利進(jìn)行比對，符合法律規(guī)定的“以外觀設(shè)計的整體視覺效果進(jìn)行綜合判斷”的比對原則。因此，展望公司與智駕公司主張的“展望公司產(chǎn)品本案部分是多個獨立的零部件，不能與本案專利整體進(jìn)行比對”的主張，原審法院不予采納；原審法院確認(rèn)被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋落入赫升公司專利權(quán)的保護(hù)范圍。

關(guān)于展望公司與智駕公司是否構(gòu)成侵權(quán)。專利法規(guī)定，外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。根據(jù)赫升公司的舉證，展望公司的經(jīng)營范圍包含了充氣泵的制造，公證封存的被訴侵權(quán)產(chǎn)品外包裝上也載明“制造商展望公司”，且被訴侵權(quán)產(chǎn)品標(biāo)有的“非常愛車”商標(biāo)的權(quán)利人也為展望公司，可以認(rèn)定展望公司是被訴侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)商。由于展望公司未能提供該充氣泵上氣蓋的合法來源，原審法院認(rèn)定該充氣泵上氣蓋系由展望公司制造。展望公司還當(dāng)庭承認(rèn)其銷售了裝載該充氣泵上氣蓋的被訴侵權(quán)產(chǎn)品。故展望公司未經(jīng)專利權(quán)人許可制造并銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品，構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)公證書的記載，赫升公司系在智駕公司的住所地公證購買了被訴侵權(quán)產(chǎn)品，智駕公司也當(dāng)庭承認(rèn)其銷售了被訴侵權(quán)產(chǎn)品，可以確認(rèn)智駕公司銷售了未經(jīng)專利人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，構(gòu)成侵權(quán)。智駕公司主張被訴侵權(quán)產(chǎn)品系直接從展望公司處購得，赫升公司亦認(rèn)可該事實，原審法院確認(rèn)智駕公司銷售的被訴侵權(quán)產(chǎn)品來源于展望公司，具有合法來源。同時，赫升公司也未能舉證證實智駕公司在銷售被訴侵權(quán)產(chǎn)品時知道該產(chǎn)品是未經(jīng)權(quán)利人許可而制造并售出的，智駕公司依法不承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。

展望公司援引《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款的規(guī)定，辯稱其產(chǎn)品的本案部分僅具有技術(shù)功能，不構(gòu)成侵權(quán)，原審法院對此抗辯主張評析如下：該條款規(guī)定，將侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為，但侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品在該另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)功能的除外。本案中被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋確實屬于充氣泵的零部件，但是該充氣泵上氣蓋是普通消費者以一般注意力就可以觀察到的，對于充氣泵的整體視覺效果具有影響，不屬于法律規(guī)定的僅具有技術(shù)功能的情形。同時，該條款適用的前提應(yīng)為該侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的零部件具有合法來源。在該零部件具有合法來源且僅具有技術(shù)功能之情形下，使用該零部件制造另一產(chǎn)品且銷售的，應(yīng)認(rèn)定為使用外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為，而專利法并未禁止使用外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為。在該零部件具有合法來源且不僅僅具有技術(shù)功能的情形下，使用該零部件制造另一產(chǎn)品且銷售的，應(yīng)認(rèn)定為銷售外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的行為，而非制造行為。本案充氣泵上氣蓋系由展望公司制造，且展望公司將該充氣泵上氣蓋裝載于充氣泵進(jìn)行銷售，其行為可以直接認(rèn)定為制造、銷售專利侵權(quán)產(chǎn)品的行為，不適用該條款。

綜上所述，赫升公司要求展望公司與智駕公司停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品以及展望公司停止生產(chǎn)侵權(quán)產(chǎn)品的訴訟請求，原審法院予以支持。關(guān)于賠償數(shù)額問題，由于赫升公司及展望公司均未提供“因展望公司侵權(quán)致赫升公司受損或展望公司因侵權(quán)獲利數(shù)額”的確切證據(jù)，故原審法院綜合考慮本案專利類別、展望公司侵權(quán)的性質(zhì)及情節(jié)，酌情確定展望公司就其侵權(quán)行為給赫升公司造成的損失賠償人民幣8萬元。關(guān)于赫升公司的維權(quán)合理開支，赫升公司主張的金額有公證書、公證費發(fā)票、委托代理合同、公證費發(fā)票等證據(jù)予以證實，原審法院予以支持。由于上述開支是赫升公司為制止展望公司與智駕公司的侵權(quán)行為而共同產(chǎn)生的費用，應(yīng)由展望公司與智駕公司連帶承擔(dān)。赫升公司主張展望公司與智駕公司對于侵權(quán)行為造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，原審法院認(rèn)為，赫升公司未能舉證證實展望公司與智駕公司之間存在銷售代理關(guān)系，也未能舉證展望公司與智駕公司之間有其他共同侵權(quán)行為，故赫升公司要求展望公司與智駕公司承擔(dān)連帶責(zé)任的主張，原審法院不予采納。赫升公司的其他訴訟請求，無事實和法律依據(jù)，原審法院均不予采納。

綜上，依照《中華人民共和國專利法》第十一條第二款、第五十九條第二款、第六十五條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十一條、第十二條第二款之規(guī)定，判決:一、展望公司立即停止侵害赫升公司ZL200930075269.6號外觀設(shè)計專利權(quán)的行為；二、展望公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償赫升公司經(jīng)濟(jì)損失80000元；三、智駕公司立即停止侵害赫升公司ZL200930075269.6號外觀設(shè)計專利權(quán)的行為；四、展望公司、智駕公司于判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償赫升公司合理維權(quán)費用25000元；五、駁回赫升公司的其他訴訟請求。本案一審案件受理費4675元，由展望公司承擔(dān)3500元、智駕公司承擔(dān)1175元。

上訴人展望公司不服原審判決，向原審法院提起上訴，請求：一、撤銷原審判決；二、駁回被上訴人基于ZL200930075269.6外觀設(shè)計專利權(quán)在一審中提出的全部訴訟請求；三、判令被上訴人承擔(dān)本案一、二審訴訟費用。事實和理由如下：一、被訴侵權(quán)產(chǎn)品為充氣泵，本案專利設(shè)計為充氣泵的上氣蓋，所對應(yīng)的僅為被訴侵權(quán)產(chǎn)品的零部件。二者所對應(yīng)的消費者完全不相同，前者為車輛充氣需求的消費者，后者為加工或者生產(chǎn)廠家，不會在消費者之間造成混淆。二、被訴侵權(quán)產(chǎn)品由散熱片、氣缸蓋與充氣管三個獨立構(gòu)件組成，并且均對充氣泵的整體視覺效果不產(chǎn)生影響。三、被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋與本案專利設(shè)計不構(gòu)成相同或近似，未落入本案專利的保護(hù)范圍。四、被訴侵權(quán)產(chǎn)品為充氣泵的零部件，且在充氣泵中僅具技術(shù)功能，不屬于專利法第十一條規(guī)定的專利侵權(quán)行為。五、在被上訴人未提供任何有關(guān)實際損失或侵權(quán)獲利的證據(jù)，且被訴侵權(quán)產(chǎn)品剛剛投入市場，并未給被上訴人造成任何損失，一審判賠過高。

被上訴人赫升公司答辯稱：一、被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋與本案專利設(shè)計構(gòu)成近似，落入本案專利的保護(hù)范圍。外觀設(shè)計專利保護(hù)的是產(chǎn)品的外觀而非結(jié)構(gòu)，上訴人認(rèn)為被訴侵權(quán)產(chǎn)品系由多個可拆卸的零部件組成因而得出二者不相同也不近似的結(jié)論是錯誤的。同時上氣蓋的構(gòu)件組成形式是固定和唯一的。二、被訴侵權(quán)產(chǎn)品并非僅具有技術(shù)功能的零部件。某產(chǎn)品是另一產(chǎn)品的組成部分或者必要構(gòu)件并不意味著該產(chǎn)品的設(shè)計由技術(shù)功能決定，產(chǎn)品的必備構(gòu)件的形狀是多樣化的，存在較大的設(shè)計空間，是能夠?qū)φw視覺效果產(chǎn)生顯著影響，而非僅具有技術(shù)功能。上訴人官方網(wǎng)站展示的多款形狀不一的上氣蓋產(chǎn)品正說明了這一點。三、一審酌定判賠8萬元的損失是適當(dāng)?shù)?。上氣蓋為充氣泵的主要部分并對整個產(chǎn)品的利潤起重要作用；上氣蓋的開模費用較高，因而被訴侵權(quán)產(chǎn)品不可能只生產(chǎn)幾件，其銷售價格也較高；被訴侵權(quán)產(chǎn)品銷售范圍廣，銷售渠道多，持續(xù)時間長，被上訴人侵權(quán)故意明顯。

本院查明：原審判決查明的事實基本屬實，本院予以確認(rèn)。

另查明以下事實：經(jīng)庭審現(xiàn)場使用電腦操作打開被訴侵權(quán)產(chǎn)品外包裝與說明書記載的官方網(wǎng)址www.dc12v.net,無法正常訪問。隨后打開網(wǎng)絡(luò)搜索呈現(xiàn)的展望公司官方網(wǎng)址www.chinazhanxing.com/products-list.html,確認(rèn)該網(wǎng)頁顯示多款上氣蓋形狀不同的充氣泵產(chǎn)品，網(wǎng)頁下方展示“展望公司頁面版權(quán)所有”。

再查明：被訴侵權(quán)充氣泵的上氣蓋為充氣泵的零部件，是可拆卸的組件產(chǎn)品，由氣缸蓋與散熱片兩個組件構(gòu)成。

本院認(rèn)為：本案為侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛，二審爭議焦點如下：一、被訴侵權(quán)設(shè)計與本案專利設(shè)計是否構(gòu)成相同或近似；二、上訴人主張被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋為僅具有技術(shù)功能零部件的抗辯事由是否成立；三、侵權(quán)賠償數(shù)額如何認(rèn)定。

（一）關(guān)于被訴侵權(quán)設(shè)計與本案專利設(shè)計是否構(gòu)成相同或近似的問題。

根據(jù)《中華人民共和國專利法》第五十九條第二款的規(guī)定，外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。外觀設(shè)計侵權(quán)與否的判定，應(yīng)當(dāng)首先審查被訴侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品。同時，以一般消費者的知識水平和認(rèn)知能力，進(jìn)行整體觀察、綜合判斷，判定被訴侵權(quán)設(shè)計與專利外觀設(shè)計是否構(gòu)成相同或相近似。

關(guān)于被訴侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否屬于同類產(chǎn)品。上訴人提交的被訴侵權(quán)物證為充氣泵，而專利產(chǎn)品是充氣機(jī)（充氣泵）的上氣蓋，要確定被訴侵權(quán)物是否構(gòu)成侵權(quán)，首先必須確定被訴侵權(quán)的“充氣泵”上是否存在與專利設(shè)計相同功能和用途的零部件產(chǎn)品“上氣蓋”。本案被訴侵權(quán)的充氣泵上同樣存在一個上氣蓋，雖然該上氣蓋由氣缸蓋和散熱片兩個組件構(gòu)成，但其功能與用途同樣是用來作為充氣機(jī)（充氣泵）的上氣蓋。故兩個“上氣蓋”為同類產(chǎn)品。上訴人主張本案專利設(shè)計為充氣泵的上氣蓋，被訴侵權(quán)產(chǎn)品為充氣泵，另外被訴充氣泵的上氣蓋也由若干對整體視覺效果不產(chǎn)生影響的獨立構(gòu)件組成，因此與專利設(shè)計不屬于同類產(chǎn)品。本院認(rèn)為，確定被訴侵權(quán)產(chǎn)品與專利產(chǎn)品是否為同類產(chǎn)品應(yīng)以產(chǎn)品的用途與功能為主要依據(jù)，故對該主張不予采納。

關(guān)于被訴侵權(quán)產(chǎn)品使用的外觀設(shè)計與本案專利設(shè)計是否構(gòu)成相同或近似。經(jīng)比對，兩者的相同之處在于：1、上部均為表面平滑的梯形，下部均為片狀結(jié)構(gòu)，下部與上部相接的部分均呈凸起狀，上部右側(cè)均有與充氣泵主體相連接的通路，左側(cè)均有與充氣泵主體相連接的通路。2、頂部中心部分均為正圓形平蓋，平蓋均外接四個均勻分布的圓孔，外緣處均有若干豎條排列。3、底部均為正圓形平蓋，平蓋均外接四個均勻分布的圓孔，平蓋與外圓之間均有若干豎條排列。

兩者的不同之處在于：1、專利設(shè)計中下部的左側(cè)邊緣凸出于上部的左側(cè)邊緣，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部的左側(cè)邊緣與下部的左側(cè)邊緣齊平。2、專利設(shè)計左側(cè)中上部中間被兩條豎形紋路斷開，左右均分，兩條豎形紋路之間有階梯狀橫條紋，下部無片狀結(jié)構(gòu)；被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部被一門形圖案斷開，左右均分，下部有片狀結(jié)構(gòu)。3、專利設(shè)計右側(cè)上部中間被門形圖案斷開，門形圖案正中有一圓形小孔；而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋上部中間被一近似方形的圖案斷開。4、專利設(shè)計頂部外圈不是一個完整的圓形，左側(cè)有五個凸起的小齒，右側(cè)凹陷，且四個均勻分布的圓孔為雙層圓形，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品的頂部外圈是一個完整的圓形，且四個均勻分布的圓孔為外方內(nèi)圓。5、專利設(shè)計外底部不存在小圓孔，而被訴侵權(quán)產(chǎn)品外底部上下部各有一個小圓孔。根據(jù)整體觀察、綜合判斷的原則，被訴侵權(quán)設(shè)計與本案專利設(shè)計的差異較為細(xì)微，在整體視覺效果上屬于無實質(zhì)性差異，二者構(gòu)成相近似，被訴侵權(quán)設(shè)計落入本案專利權(quán)的保護(hù)范圍。

（二）關(guān)于上訴人主張被訴侵權(quán)產(chǎn)品的上氣蓋為僅具有技術(shù)功能零部件的抗辯事由是否成立的問題。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第二款規(guī)定，將侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品作為零部件，制造另一產(chǎn)品并銷售的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于專利法第十一條規(guī)定的銷售行為，但侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的產(chǎn)品在該另一產(chǎn)品中僅具有技術(shù)功能的除外。受該條款規(guī)范的民事主體為將第三方侵害外觀設(shè)計專利權(quán)產(chǎn)品作為零部件制造另一產(chǎn)品的制造者。本案現(xiàn)有證據(jù)證明展望公司不僅將侵害他人授權(quán)設(shè)計的上氣蓋作為零部件制造了充氣泵，而且其本身也是被訴侵權(quán)產(chǎn)品上氣蓋的制造者，因而其并不僅僅受上述司法解釋第十二條第二款的規(guī)范，也同時受《專利法》第十一條的規(guī)范。另外，從被訴侵權(quán)充氣泵的上氣蓋在充氣泵上所處的位置來看，該部件處于一般消費者明顯可以看到的位置，對產(chǎn)品的整體視覺效果有一定影響，不屬于僅僅具有技術(shù)功能的零部件。因此對于上訴人的該項抗辯理由本院不予采納。

（三）關(guān)于侵權(quán)賠償數(shù)額如何認(rèn)定的問題。

關(guān)于侵權(quán)賠償數(shù)額，在展望公司與赫升公司均未提供權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益或?qū)＠S可使用費的具體數(shù)額證據(jù)的前提下，原審法院綜合考慮專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，包括侵權(quán)人展望公司同時存在制造、銷售、許諾銷售的侵權(quán)行為，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售渠道較多、銷售范圍較廣、持續(xù)時間較長，以及被訴侵權(quán)產(chǎn)品作為零部件的作用等因素，酌情確定展望公司賠償8萬元合法合理，本院予以支持。關(guān)于赫升公司主張的25000元維權(quán)合理開支，因有相關(guān)證據(jù)支持，本院亦予以支持。

綜上所述，展望公司的上訴請求和理由沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持。原審判決認(rèn)定事實基本清楚，適用法律正確，依法應(yīng)予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費4675元，由寧波展望電器有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 ?判 ?長 ? ?張學(xué)軍

代理審判員 ? ?肖少楊

代理審判員 ? ?劉子新

二○一五年二月十三日

本件與原本核對無異

書 ?記 ?員 ? ?黃 ?鳳

來源：學(xué)軍每日一案（微信）編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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